18
Прежде всего, следует отметить, что в российском законодательстве
отсутствует как таковое понятие «кредитный кооператив». Можно
предположить, как часто указывается в комментариях к указанному закону,
что имеются в виду кредитные потребительские кооперативы. На них
распространяется действие Федерального закона от 18.07.2009 № 190-ФЗ «О
кредитной кооперации». Вместе с тем, существуют еще и
сельскохозяйственные кредитные потребительские кооперативы,
деятельность которых регулируется законом от 08.12.1995 № 193-ФЗ «О
сельскохозяйственной кооперации». Таким образом, нельзя однозначно
идентифицировать субъекта, упомянутого в Федеральном законе № 151-ФЗ в
качестве «кредитного кооператива».
Что касается кредитных потребительских кооперативов, то согласно
законодательству они могут выдавать займы своим членам (пайщикам). При
этом предельная сумма таких займов зависит только от соблюдения
финансовых нормативов и не ограничивается фиксированной суммой в
зависимости от категории заемщика, как это определено в Федеральном
законе № 151-ФЗ.
Меньше сомнений вызывает юридически обоснованная возможность
заниматься микрофинансовой деятельностью в рамках определения
Федерального закона № 151-ФЗ такими субъектами, как ломбарды. Так, в
соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона от 19.07.2007 № 196-
ФЗ «О ломбардах» ломбардом является юридическое лицо —
специализированная коммерческая организация, основными видами
деятельности которой являются предоставление краткосрочных займов
гражданам и хранение вещей. Буквальное толкование указанной нормы
может привести к рассмотрению ломбардной деятельности в качестве
микрофинансирования. Но, как уже указывалось выше, возникает вопрос,
какая предельная сумма займа будет являться определяющей для отнесения
его к категории «микрозайма», если с точки зрения Федерального закона №
19
151-ФЗ это понятие зависит от вида микрофинансовой организации, к
каковой ломбард не относится.
Еще больше сомнений и вопросов возникает к формулировке в статье
3 Федерального закона № 151-ФЗ «…и другие юридические лица
осуществляют микрофинансовую деятельность в соответствии с
законодательством Российской Федерации, регулирующим деятельность
таких юридических лиц». В целом такой подход в купе с неопределенностью
понятия «микрофинансовая деятельность» не может не порождать проблемы
в правоприменительной практике. В частности, это практически порождает
проблему существования нелегального рынка микрофинансирования, т.к.
крайне сложно квалифицировать в качестве микрофинансовой деятельности
деятельность по предоставлению займов на регулярной основе
неподконтрольных регулирующему органу (Банку России) организаций.
Также следует отметить, что статья 2 Федерального закона № 151-ФЗ
придает более узкую направленность и содержание понятию
«микрофинансовая деятельность» по сравнению с современной
экономической трактовкой. Как указывалось выше, в настоящее время
данный термин подразумевает широкий спектр услуг, включающих, кроме
выдачи займов, привлечение денежных средств, платежные услуги и т.д.
Таким образом, понятие «микрофинансовая деятельность» в рамках
российского законодательства юридически полностью обосновано только
применительно к микрофинансовым организациям и может пониматься как
деятельность имеющего соответствующий статус юридического лица по
предоставлению микрозаймов юридическим лицам, индивидуальным
предпринимателям и физическим лицам.
1.2. Правовой статус микрофинансовых организаций, их виды
Статья 2 Федерального закона № 151-ФЗ дает нам следующее
определение микрофинансовой организации: это юридическое лицо, которое
20
осуществляет микрофинансовую деятельность и сведения о котором внесены
в государственный реестр микрофинансовых организаций в порядке,
предусмотренном указанным Федеральным законом.
Исходя из данного определения, следует, что статус
микрофинансовой организации может получить только юридическое лицо.
Индивидуальный предприниматель не наделен законодательством таким
правом. Микрофинансовая организация одновременно должна отвечать двум
признакам: осуществлять микрофинансовую деятельность (предоставлять
микрозаймы) и быть внесена в государственный реестр микрофинансовых
организаций. Только при соблюдение указанных условий юридическое лицо
будет иметь правовой статус микрофинансовой организации. Характерно,
что законодательством предусмотрена утрата данного статуса в случае, если
микрофинансовая организация в течение года не предоставила ни одного
микрозайма
1
, что коррелирует с приведенным выше определением. Вместе с
тем наблюдается некоторая правовая коллизия в том, что в течение этого
года организация правомерно будет использовать статус микрофинансовой
организации, не взирая на факт отсутствия выдачи микрозаймов.
Стоит отметить в этой связи еще и тот факт, что согласно статье 9
Федерального закона № 151-ФЗ микрофинансовая организация наделена
правом осуществлять иную деятельность, в том числе выдавать иные займы:
- юридическим лицам:
по договорам займа, исполнение обязательств по которым обеспечено
ипотекой,
субъекту малого и среднего предпринимательства,
микрофинансовой организации,
кредитному потребительскому кооперативу,
сельскохозяйственному кредитному потребительскому кооперативу,
ломбарду,
аффелированному лицу микрофинансовой организации;
1
Статья 7 Федерального закона № 151-ФЗ
21
- физическим лицам по договорам займа, исполнение обязательств по
которым обеспечено ипотекой.
То есть, в течение как минимум года после регистрации организация
может на вполне законных основаниях заниматься иной деятельностью, не
микрофинансовой, выдавать иные займы, не микрозаймы, имея при этом
статус микрофинансовой организации на основании записи в
государственном реестре микрофинансовых организаций.
Помимо этого, учитывая размытость законодательно установленного
понятия «микрозаем», о чем говорилось выше, возникают определенные
трудности в определении четкой границы между «иными займами» и
«микрозаймами».
Рассмотренная правовая коллизия, как видится, может порождать
поле для различного рода злоупотреблений и манипулированием понятиями
в ущерб интересам потребителей финансовых услуг.
Порядок приобретения статуса микрофинансовой организации
изложен в статье 5 Федерального закона № 151-ФЗ. Основополагающий
принцип приобретения данного статуса основан на приведенном выше
определении микрофинансовой организации и состоит в том, что сведения о
юридическом лице должны быть внесены в государственный реестр
микрофинансовых организаций. Именно с этого момента организация
становится микрофинансовой и приобретает соответствующие права и
обязанности, предусмотренные Федеральным законом № 151-ФЗ.
При этом законодательство ограничивает перечень организационно-
правовых форм, в которых может быть зарегистрировано юридическое лицо,
желающее получить статус микрофинансовой организации. Это фонд,
автономная некоммерческая организация, хозяйственное общество или
товарищество
1
.
1
Статья 5 Федерального закона № 151-ФЗ
22
Таким образом, законодатель определяет, что микрофинансовыми
организациями могут быть как коммерческие, так и некоммерческие
организации.
Банк России, который в соответствии со статьей 4 Федерального
закона № 151-ФЗ наделен правом ведения государственного реестра
микрофинансовых организаций, направляет организации, сведения о которой
внесены по ее заявлению в государственный реестр микрофинансовых
организаций, соответствующее свидетельство.
За недолгий период своего существования законодательство о
микрофинансовой деятельности неоднократно претерпевало изменения.
Коснулось это и подхода к делению микрофинансовых организаций на виды.
Федеральный закон от 29.12.2015 № 407-ФЗ внес изменения в действующее
законодательство и разделил микрофинансовые организации на два вида -
микрофинансовые компании и микрокредитные компании. Указанное
деление было осуществлено с целью упорядочения деятельности
микрофинансовых организаций и наведения порядка в данном сегменте
финансового рынка путем вывода недобросовестных и ненадежных
субъектов.
По сути и микрофинансовые и микрокредитные компании выполняют
одинаковые функции - осуществляют микрофинансовую деятельность
(предоставляют микрозаймы). При этом микрофинансовые компании
наделены большей правоспособностью по сравнению с микрокредитными
компаниями, но вместе с тем, к ним предъявляются более существенные
требования и осуществляется более пристальный надзор со стороны
регулирующего органа.
Согласно данным государственного реестра микрофинансовых
организаций доля микрофинансовых компаний составляет немногим более
двух процентов от общей численности микрофинансовых организаций по
стране. Это и закономерно, поскольку минимальный размер собственных
средств (капитала) микрофинансовой компании установлен в сумме 70
23
миллионов рублей
1
, что является трудноисполнимым условием для
небольших организаций.
Ниже в таблице 1 приведены основные сравнительные
характеристики микрофинансовых и микрокредитных компаний,
составленные путем анализа требований Федерального закона № 151-ФЗ.
Таблица 1
Характеристики
Микрофинансовые
компании
Микрокредит-
ные компании
Ссылки на
Федеральный
закон № 151-
ФЗ
Предельная сумма
основного долга по
договорам
микрозайма
заемщика-
юридического лица
или
индивидуального
предпринимателя
5 млн. руб. 5 млн. руб.
п/п 8 п. 1 части
1 ст. 12
Предельная сумма
основного долга по
договорам
микрозайма
заемщика-
физического лица
500 тыс. руб. 1 млн. руб.
п. 2 части 2 и п.
2 части 3 ст. 12
Привлечение
денежных средств
физических лиц (в т.
ч. индивидуальных
предпринимателей),
не являющихся
учредителями
(участниками,
акционерами) МФО
Разрешено в размере
не менее 1,5 млн.
руб.
запрещено
п. 1 части 2 и п.
1 части 3 ст. 12
Минимальный
размер собственных
средств (капитала)
70 млн. руб. не установлен
2
часть 7 ст. 5
Резервы на
возможные потери
по займам
Обязаны
формировать
Обязаны
формировать
п. 5. части 4 ст.
14
Обязанность
предоставлять в
Установлена Не установлена
часть 4 ст. 15
1
Статья 5 Федерального закона № 151-ФЗ
2
С июля 2020 – 1 млн. руб.; июля 2021 года - 2 млн руб.; июля 2022 года - 3 млн руб.;
июля 2023 года - 4 млн руб.; июля 2024 года - 5 млн руб. в соответствии с Федеральным
законом от 02.08.2019 № 271-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные
акты Российской Федерации»
24
Банк России
аудиторское
заключение о
годовой
бухгалтерской
(финансовой)
отчетности
Обязанность
членства в СРО
Установлена Установлена
часть 1 ст. 7.2
Надзор
регулирующего
органа (Банка
России) за
соблюдением
Федерального
закона № 151-ФЗ
Постоянный
Осуществляется
в случаях,
установленных
частью 5 ст. 7.2
часть 2 ст. 14 и
часть 5 ст. 7.2
Выпуск облигаций
Разрешен Запрещен
п. 4 части 3 ст.
12
Право заниматься
производственной и
(или) торговой
деятельностью
запрещено нет запрета
п. 3 части 2 ст.
12
Профессиональная
деятельность на
рынке ценных бумаг
запрещена запрещена п/п 7 п. 1 части
1 ст. 12
Таким образом, исходя из приведенного сравнительного анализа
видно, что основные отличия между микрофинансовой компанией и
микрокредитной компанией состоят в объеме правоспособностей. Так,
микрокредитная компания в отличие от микрофинансовой полностью
лишена права привлекать денежные средства физических лиц, в том числе
индивидуальных предпринимателей, не являющихся учредителями
(участниками, акционерами) микрокредитной компании. Микрофинансовые
компании имеют право на привлечение средств населения на сумму от 1,5
млн. руб. и более. Кроме того, максимальная сумма микрозайма,
предоставляемого физическому лицу, (сумма основного долга по всем
договорам микрозайма) для микрокредитной компании ограничена 500 тыс.
руб., тогда как для микрофинансовой организации этот предел определен в 1
млн. руб. При этом, как уже отмечалось ранее, понятие микрозайма
поставлено в зависимость от вида микрофинансовой организации, что делает
не четким его правовое определение и не позволяет применять данное
25
понятие в широком смысле безотносительно к микрофинансовым
организациям. В данном случае, законодатель пытался одновременно
описать два различных явления: дать определение понятию «микрозаем» и
определить правоспособность двух видов микрофинансовых организаций,
забывая при этом, что в статье 3 Федерального закона № 151-ФЗ право
заниматься микрофинансовой деятельностью (выдавать микрозаймы)
предоставлено ряду других организаций, кроме микрофинансовых.
Возвращаясь к сравнительной характеристике двух видов
микрофинансовых организаций, следует отметить, что для обычного
потребителя финансовых услуг различия между компаниями не столь
очевидны и принципиальны относительно получения микрозаймов, в случае,
если желаемая сумма не превышает 500 тыс. руб.
В целом же и микрофинансовые и микрокредитные компании
приобретают правоспособность с момента внесения сведений о них в
государственный реестр микрофинансоыых организаций регулирующим
органом.
Учитывая объем и характер предъявляемых требований к разным
видам микрофинансовых организаций, в частности требование к размеру
собственных средств (капитала), можно сделать вывод, что
микрофинансовые компании - это наиболее крупные и системнозначимые
субъекты среди микрофинансовых организаций. Часто, это компании,
имеющие разветвленную сеть филиалов по всей стране. Так,
Микрофинансовая компания «Быстроденьги» (Общество с ограниченной
ответственностью), зарегистрированная в г. Москве, имеет обширную сеть
филиалов по всей стране. Их офисы представлены в 156 городах России. В
Иркутской области рынок микрофинансовых компаний представляет лишь
одна организация - Общество с ограниченной ответственностью
Микрофинансовая компания «КОНГА». Более половины микрофинансовых
компаний имеют регистрацию в г. Москве.
26
ГЛАВА 2. ПРАВОВОЙ МЕХАНИЗМ РЕГУЛИРОВАНИЯ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ МИКРОФИНАНСОВЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ
2.1. Государственное регулирование и надзор за деятельностью
микрофинансовых организаций
На сегодняшний день рынок микрофинансирования динамично
развивается и является одним из социально значимых элементов
финансового рынка страны, что повышает необходимость участия
государства в регулировании микрофинансовой деятельности, построения
оптимальной системы государственного контроля и надзора.
В современных условиях экономики целью государственного
регулирования является не столько изменение механизма финансового
рынка, сколько создание благоприятных условий для его функционирования
и здоровой конкуренции. Целями регулирования, контроля и надзора за
некредитными финансовыми организациями являются обеспечение
устойчивого развития финансового рынка Российской Федерации,
эффективное управление рисками, возникающими на финансовых рынках, в
том числе оперативное выявление и противодействие кризисным ситуациям,
защита прав и законных интересов потребителей финансовых услуг.
Федеральный закон от 23.07.2013 № 251-ФЗ «О внесении изменений в
отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей
Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию,
контролю и надзору в сфере финансовых рынков» определил Банк России
органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор в сфере
финансовых рынков за некредитными финансовыми организациямм и (или)
сфере их деятельности в соответствии с федеральными законами
1
.
В частности в соответствии со статьей 14 Федерального закона № 151-
ФЗ Банк России осуществляет регулирование деятельности
1
Статья 76.1 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)» (далее - Федеральный закон № 86-ФЗ) // Собрание
законодательства РФ. - 2002. - № 28. - Ст. 2790
27
микрофинансовых организаций, а также надзор за соблюдением
микрофинансовыми организациями требований законодательства.
Банк России не вмешивается в оперативную деятельность
некредитных финансовых организаций, в том числе микрофинансовых
организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными
законами
1
.
Эта законодательная норма императивного характера определяет
пределы государственного регулирования и контроля за деятельностью
организаций уполномоченными государственными органами.
Помимо Федерального закона № 151-ФЗ, упоминавшегося ранее,
правовые основы деятельности микрофинансовых организаций определяются
Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской
Федерации, иными федеральными законами и нормативно-правовыми
актами, составляющими единую правовую систему регулирования
общественных отношений в данном сегменте финансового рынка. Таким
образом, правовое регулирование деятельности микрофинансоыых
организаций определяется законодательством федерального уровня и не
может быть установлено на уровне субъектов Российской Федерации и
муниципальных образований.
Анализ системы законодательных актов, регулирующих деятельность
микрофинансовых организаций, свидетельствует, что более пристальное
внимание уделено одному из видов микрофинансовых организаций -
микрофинансовым компаниям. В отношении них законодателем установлена
более жесткая система регулирования, требующая более детального,
систематического контроля и надзора со стороны Банка России, что
подтверждает риск-ориентированный подход и принцип соразмерности
регулирования и надзора.
1
Статья 76.1 Федерального закона № 86-ФЗ, часть 1 статьи 14 Федерального закона
№ 151-ФЗ