комплексы, земельные участки, животные, сельскохозяйственные насаждения и
др.), деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные
права (права на вещи и обязанности, возникающие по поводу вещей),
результаты интеллектуальной деятельности, включая исключительные права на
них (интеллектуальная собственность). К имуществу ООО относятся также
плоды, продукция и доходы, полученные в результате правомерного
использования обществом своего имущества [34].
Самостоятельность бухгалтерского баланса состоит в том, что в нем
отражаются все имущество, все поступления и затраты, активы и пассивы
юридического лица. Смета в отличие от баланса представляет собой план
предстоящих расходов и поступлений материальных и денежных средств и
является формой имущественного обособления организаций, как правило, не
занимающихся коммерческой деятельностью и финансируемых за счет
внешнего источника [57].
Еще один существенный признак ООО как юридического лица -
самостоятельная имущественная ответственность (ст. 48 ГК РФ). В Законе об
ООО правилам об ответственности общества посвящена отдельная статья (ст. 3
Закона об ООО).
Признаком ООО как юридического лица является также способность
выступать в гражданском обороте (быть его участником) от своего имени -
приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные
права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (имеются в виду
суды общей юрисдикции, арбитражные и третейские суды).
Традиционным признаком ООО, как и любого другого юридического
лица, является его организационное единство. Наличие данного признака у
этого типа хозяйственных обществ подтверждает ст. 48 ГК РФ, наделяющая
характеристикой «организация» любое юридическое лицо.
Целостность, организационное единство ООО подразумевает, что
общество имеет устойчивую структуру и стабильные органы управления,
обладающие собственной компетенцией. Органы управления ООО
осуществляют внутреннюю организационную и исполнительно
распорядительную деятельность в обществе и представляют данное
хозяйственное общество (действуют от его имени) во внешних отношениях по
горизонтали и вертикали (с контрагентами, дочерними и зависимыми
обществами, основными и преобладающими (участвующими) обществами,
государственными, муниципальными и другими органами) [29].
Организационная обособленность ООО основывается на
законодательстве (п. 1 ст. 48 ГК РФ; гл. IV Закона об ООО) и находит
конкретное выражение в учредительных документах, особенно в уставе
общества (ст. 12 Закона об ООО), а также во внутренних документах общества.
Второй абзац п. 2 статьи 2 Закона об ООО, определяя пределы
гражданской правоспособности ООО как юридического лица, содержит
новеллу. По общему правилу, установленному п. 1 ст. 49 ГК РФ, коммерческие
организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов
организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и
нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов
деятельности, не запрещенных законом.
Ранее данная норма ГК РФ получила развитие, в частности, в
акционерном законодательстве Российской Федерации, где закрепляется общая
правоспособность акционерного общества как коммерческой организации (ст. 2
ФЗ «Об акционерных обществах» [10]). Указанное положение ГК РФ
применяется в качестве общего правила в отношении всех хозяйственных
обществ и товариществ.
Наличие у ООО общей гражданской правоспособности предполагает,
что общество вправе осуществлять любые виды хозяйственной и иной
деятельности, иметь любые гражданские права и нести обязанности, связанные
с осуществлением этой деятельности. В этом состоит одно из важнейших
отличий любого хозяйственного общества от унитарного предприятия и
некоммерческих организаций, обладающих специальной (уставной)
правоспособностью.
Специальная (или целевая, уставная) правоспособность предполагает,
что обладающее такой правоспособностью юридическое лицо может иметь
гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в
его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью
обязанности. Следовательно, такое юридическое лицо вправе осуществлять
лишь те виды деятельности, которые прямо указаны в его уставе и
соответствуют установленным в нем предмету и целям деятельности данного
юридического лица [39].
Второй абзац п. 2 статьи 2 Закона об ООО одновременно
предусматривает возможность своеобразного «самоограничения» общей
правоспособности ООО, устанавливая, что если предмет и цели его
деятельности определенно ограничены уставом, то такое общество может
осуществлять лишь те гражданские права и нести лишь те обязанности,
которые не вступают в противоречие с указанными положениями устава. Таким
образом, при упомянутых условиях ООО в силу данного правила является
носителем не общей, как у всех хозяйственных обществ и товариществ, а
специальной правоспособности.
Ограничение правоспособности общества его уставом возможно прежде
всего в силу императивного требования специальной нормы федерального
закона, регулирующего особенности правового положения обществ в сферах
банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области
производства сельскохозяйственной продукции. Например, такие ограничения
установлены для кредитных и страховых организаций (п. 2 ст. 1 Закона об
ООО). Кроме того, правила второго абзаца п. 2 ст. 2 Закона об ООО позволяют
любому ООО добровольно ограничить свою правоспособность
соответствующими положениями устава.
Наличие у ООО общей гражданской правоспособности означает, что в
уставе общества не обязательно перечислять все мыслимые виды деятельности,
даже такие, которые никогда не предполагается осуществлять, которые в
прежние годы нередко фиксировались в уставе общества «на всякий случай». С
введением в действие ГК РФ такая необходимость отпала, причем данный
принцип в целом воспринят и Законом об ООО. Поэтому в заявлении о
государственной регистрации общества, по общему правилу, достаточно
указать виды деятельности, которые предполагается осуществлять, и
соответствующие им коды по Общероссийскому классификатору видов
экономической деятельности (ОКВЭД). После внесения соответствующей
регистрационной записи в Единый государственный реестр юридических лиц
ООО будет выдана выписка из указанного реестра, содержащая, в частности,
сведения о видах его деятельности и кодах по ОКВЭД [50].
Третий абзац п. 2 статьи 2 Закона об ООО основан на правилах,
установленных третьим абзацем п. 1 ст. 49 ГК РФ. Для осуществления
некоторых видов деятельности, указанных в законодательстве, недостаточно
только факта государственной регистрации ООО.
Прежде чем приступить к практическому осуществлению видов
деятельности, являющихся лицензируемыми, общество должно получить
соответствующую лицензию (специальное разрешение) в уполномоченном на
ведение лицензионной деятельности органе.
Предусмотренное Федеральным законом лицензирование отдельных
видов деятельности, которое, согласно позиции Верховного Суда РФ,
«относится к характеристике правоспособности» [19], является особым случаем
своеобразного ограничения предпринимательской деятельности как граждан,
так и юридических лиц.
В то же время при лицензировании ограничивается не правоспособность
субъекта предпринимательского права в зависимости от организационно
правовой формы или других обстоятельств, а его возможность осуществлять
определенные виды деятельности без специального разрешения в случаях,
когда такое разрешение необходимо в силу требования Закона об ООО. После
получения необходимой лицензии юридическое лицо в полном объеме
реализует свои гражданские права и несет обязанности при осуществлении
лицензируемого вида деятельности.
1.2 Правовая регламентация деятельности общества с ограниченной
ответственностью
В 2008-2009 годах проведено радикальное реформирование
законодательства о хозяйственных обществах, в том числе об обществах с
ограниченной ответственностью. В этот период в Закон об ООО были внесены
настолько масштабные изменения и дополнения, что в настоящее время он
действует фактически в новой редакции.
Пункт 1 ст. 1 Закона констатирует зависимость норм Закона от общих
гражданско-правовых норм, установленных ГК РФ, и подчиненность Закона
этим общим нормам, подчеркивает взаимосвязь указанных законов, а также
определяет пределы конкретизации норм ГК РФ в нормах Закона. Данный
пункт ст. 1 Закона имеет целеустанавливающее значение для всех прочих его
норм [50].
Общество с ограниченной ответственностью как форма коммерческой
организации является более сложной формой организации бизнеса
(предпринимательской деятельности), чем товарищества, но гораздо более
простой формой такой организации, нежели акционерное общество. Это, в
свою очередь, прямо сказывается и на объеме правового регулирования,
который состоит из двух основных нормативных правовых актов:
Г ражданского кодекса (ст. ст. 66 - 68, 87 - 94), а также специального закона -
Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» [8].
Ими в основном исчерпываются вопросы правового положения, создания,
реорганизации и ликвидации таких обществ, прав и обязанностей их
участников, управления и контроля, формирования и использования имущества
и т.д. [37]
Законодательство содержит ограниченное число изъятий из этого
правила, изложенных недостаточно системно.
Так, ст. 87 ГК указывает на особенности правового положения
кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной
ответственностью, права и обязанности их участников.
Закон об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 1) расширяет
количество изъятий.
Во-первых, указывая, что такие особенности распространяются на
общества с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и
инвестиционной деятельности, а также в области производства
сельскохозяйственной продукции.
Во-вторых, указывая, что особенности охватывают уже не только
правовое положение и права и обязанности, как указано в ГК, но и порядок
создания, реорганизации и ликвидации таких обществ.
В-третьих, отдельно Закон указывает на особенности регулирования
отношений, связанных с совершением иностранными инвесторами или группой
лиц, в которую входит иностранный инвестор, сделок с долями, общества с
ограниченной ответственностью, имеющего стратегическое значение, и
установлением контроля иностранных инвесторов или группы лиц, в которую
входит иностранный инвестор, над такими обществами.
Названные особенности должны быть определены отдельными
федеральными законами, с которыми ситуация неоднозначная.
Особенности правового положения, прав и обязанностей участников и, в
значительной мере, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с
ограниченной ответственностью - кредитных организаций установлены
Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» [11], принятыми
в его развитие нормативными актами Банка России, а также рядом
нормативных актов, принятых для преодоления финансового кризиса.
Вопросы регулирования отношений, связанных с совершением сделок с
долями общества с ограниченной ответственностью, имеющего стратегическое
значение, формально регулируются Федеральным законом «О порядке
осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие
стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности
государства» [5]. Однако надо отметить, что для того, чтобы этот Закон
«заработал», необходимо выполнить определенную процедуру, в результате
которой у общества с ограниченной ответственностью изменяется правовой
статус, и оно становится обществом, имеющим стратегическое значение.
Общество с ограниченной ответственностью обладает собственной
правосубъектностью, которую характеризует, в частности, то, что оно имеет в
собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном
балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и
личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком
в суде.
Общество может осуществлять любые виды деятельности, если это не
противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным его
уставом (ст. 2 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
Общества с ограниченной ответственностью, в отношении которых законом
предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации и
некоторые другие), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и
предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми
актами. Такие сделки являются ничтожными на основании ст. 168 ГК. Сделки,
совершенные обществами с ограниченной ответственностью, в противоречии с
целями деятельности, определенно ограниченными в их учредительных
документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях,
предусмотренных ст. 173 ГК.
Данные положения прямо вытекают из норм ГК, который признает за
всеми коммерческими организациями (за исключением унитарных
предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом)
возможность иметь гражданские права и нести гражданские обязанности,
необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных
законом (ст. 49 ГК), если (как подчеркивается п. 18 Постановления Пленума
Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля
1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой
Г ражданского кодекса Российской Федерации») «в учредительных документах
таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий
(законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая
организация вправе заниматься».
Общество с ограниченной ответственностью реализует свою
правосубъектность и как участник рынка ценных бумаг - эмитент различных
ценных бумаг. Первое, что фиксирует здесь законодательство, - общества с
ограниченной ответственностью не вправе выпускать акции (ст. 66 ГК).
Однако общество может быть эмитентом облигаций (ст. 31 Закона об
обществах с ограниченной ответственностью). Решение о выпуске
(дополнительном выпуске) облигаций и проспект облигаций общества
утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) или органом,
осуществляющим в соответствии с Законом об обществах с ограниченной
ответственностью и уставом общества соответствующие функции (ст. ст. 17,
22.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» [9]).
Выпуск облигаций обществом с ограниченной ответственностью (как и
любым иным хозяйственным обществом в соответствии со ст. 27.5.4
Федерального закона «О рынке ценных бумаг») допускается после полной
оплаты его уставного капитала. Номинальная стоимость всех выпущенных
обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала
общества и (или) величину обеспечения, предоставленного обществу для этих
целей третьими лицами. При отсутствии обеспечения, предоставленного
третьими лицами, выпуск облигаций допускается не ранее третьего года
существования общества и при условии надлежащего утверждения годовой
бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года (исключения
из этого общего ограничения установлены статьей 27.5.4 Федерального закона
«О рынке ценных бумаг»).
Помимо облигаций, в том числе с ипотечным покрытием, общество с
ограниченной ответственностью вправе выпускать и два других вида
эмиссионных ценных бумаг - жилищные сертификаты (Положение о выпуске и
обращении жилищных сертификатов, утвержденное Указом Президента РФ от
10 июня 1994 г. № 1182 [12]) и российские депозитарные расписки (ст. 27.5.3
Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Однако для эмиссии таких
ценных бумаг общество должно иметь особенности правового статуса. В
частности, эмитентом жилищных сертификатов оно может выступать, если
имеет права заказчика на строительство жилья, отведенный в установленном
порядке земельный участок под жилищное строительство и проектную
документацию на жилье, являющееся объектом привлечения средств. А
эмитентом депозитарных расписок может выступать общество с ограниченной
ответственностью, являющееся профессиональным участником рынка ценных
бумаг - депозитарием, отвечающим установленным нормативными правовыми
актами Федеральной службы по финансовым рынкам требованиям к размеру
собственного капитала (собственных средств) и осуществляющим
депозитарную деятельность не менее трех лет.
По мнению некоторых авторов, возможность выпуска облигаций
обществами является «уникальной чертой отечественного законодательства о
юридических лицах» [49]. С нашей точки зрения, такая «уникальность», равно
как и возможность осуществлять эмиссию жилищных сертификатов, не может
быть признана положительной чертой правового регулирования обществ с
ограниченной ответственностью. Как было отмечено выше, общество с
ограниченной ответственностью сохраняет такой признак товариществ с
переменным составом и капиталом, как возможность выхода участника.
Фактически, предоставляя обществу право осуществлять эмиссию облигаций и
регулируя условия выпуска только на начальной стадии, мы создаем
дополнительные и существенные риски для владельцев облигаций. Ведь в
результате выхода участников из общества оно может лишиться того
имущества, которое служило в глазах облигационеров обеспечением бумаг. К
тому же предоставлением права обязываться по эмиссионным, а по сути
инвестиционным бумагам законодательство вводит признак, противоречащий
другому признаку этой организационной формы, который признает
законодательство, - ограниченности участников («бизнес для небольшого круга
лиц»).
К тому же Закон, предоставив обществу с ограниченной
ответственностью право на выпуск облигаций, весьма своеобразно подошел и к
возможным гарантиям для облигационеров. Так, если в акционерном обществе
обязательно формирование резервного фонда, который в соответствии со ст. 35
Федерального закона «Об акционерных обществах» может быть израсходован
для покрытия убытков акционерного общества, а также для погашения его
облигаций общества и выкупа акций в случае отсутствия иных средств, то
общество с ограниченной ответственностью резервный фонд формировать
вправе, но не обязано [56]. В качестве общего вывода нельзя не согласиться с
позицией Н.В. Козловой, которая полагает, что обществам с ограниченной
ответственностью следует запретить выпуск облигаций, поскольку привлечение
заемного капитала в такой форме нуждается в создании серьезных гарантий,
наличие которых в действующей модели общества с ограниченной
ответственностью не заложено.
Общество с ограниченной ответственностью может принимать на себя
обязательства по различного рода неэмиссионным ценным бумагам (прежде
всего по векселю). Возможность выдачи таких ценных бумаг определяется
специфическим правовым режимом каждого вида таких бумаг и, в
предусмотренных случаях, особенностями правового статуса общества с
ограниченной ответственностью (понятно, что, к примеру, депозитные и
сберегательные сертификаты может выдавать только общество с ограниченной
ответственностью, являющееся кредитной организацией, и т.п.).
Как и любая организация, обладающая собственной
правосубъектностью, общество с ограниченной ответственностью должно
иметь определенные средства индивидуализации. К таковым прежде всего
относится фирменное наименование. Как указывает ст. 1473 ГК, юридическое
лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском