обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его
учредительных документах и включается в Единый государственный реестр
юридических лиц при государственной регистрации юридического лица.
Общество с ограниченной ответственностью должно иметь полное и
вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Оно
вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на
языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.
Обществу с ограниченной ответственностью, как и любому
юридическому лицу, принадлежит исключительное право использования своего
фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не
противоречащим закону способом, в том числе путем его указания на вывесках,
бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах
или их упаковках. Сокращенные фирменные наименования, а также фирменные
наименования на языках народов Российской Федерации и иностранных языках
защищаются исключительным правом на фирменное наименование при
условии их включения в Единый государственный реестр юридических лиц (ст.
1474 ГК).
Фирменное наименование общества на русском языке и на языках
народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в
русской транскрипции или в транскрипциях языков народов Российской
Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих
организационно-правовую форму общества.
Полное фирменное наименование общества на русском языке должно
содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной
ответственностью». Сокращенное фирменное наименование общества на
русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование
общества и слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру
«ООО». К фирменному наименованию общества с ограниченной
ответственностью, которое осуществляет отдельные регулируемые виды
деятельности, могут предъявляться дополнительные требования. В частности, в
соответствии со ст. 7 Федерального закона «О банках и банковской
деятельности» фирменное наименование общества с ограниченной
ответственностью - кредитной организации должно содержать указание на
характер ее деятельности путем использования слов «банк» или «небанковская
кредитная организация».
1.3 Участники общества с ограниченной ответственностью
В соответствии с п. 3 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной
ответственностью число участников общества не должно быть более 50.
В качестве причины ограничения числа участников часто называют
более тесные личные связи между участниками общества, чем между
акционерами открытого акционерного общества. Закон об обществах с
ограниченной ответственностью предусматривает значительно большее число
вопросов, требующих единогласного решения участников, чем Закон об
акционерных обществах. В случае принятия решения большинством голосов
подсчет ведется в соотношении с общим числом голосов, принадлежащих всем
участникам общества, а не с общим числом голосов, принадлежащих лицам,
принимающим участие в общем собрании. Таким образом, форма общества с
ограниченной ответственностью предусматривает больше гарантий для учета
интересов каждого отдельного участника по сравнению с нормами
законодательства об акционерных обществах. В случае же неопределенного
или чрезмерно большого количества участников процедура принятия решений
в обществе с ограниченной ответственностью может быть чрезмерно
затруднена [40].
Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Из
смысла нормы пункта 1 ст. 7 Закона следует, что в составе участников
общества с ограниченной ответственностью могут быть:
- только граждане (гражданин);
- только юридические лица (юридическое лицо);
- одновременно граждане (гражданин) и юридические лица
(юридическое лицо).
Право гражданина создавать юридические лица самостоятельно или
совместно с другими гражданами и юридическими лицами основано на нормах
гражданского законодательства Российской Федерации. Статья 18 ГК РФ,
раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает, в
частности, и названное право гражданина. Но гражданин должен быть способен
реализовать это право, иметь возможность своими действиями приобретать и
осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности
и исполнять их (ст. 21 ГК РФ). Поэтому учредителями общества могут быть
только дееспособные граждане, которые в состоянии самостоятельно
совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их,
приобретать имущество, владеть, пользоваться и распоряжаться им, заниматься
предпринимательской и иной незапрещенной деятельностью, отвечать за
причинение вреда другому лицу, за неисполнение или ненадлежащее
исполнение своих обязательств и т.п.
Учредителями общества с ограниченной ответственностью могут быть
граждане, достигшие 18 лет или вступившие в брак ранее этого возраста, а
также несовершеннолетние с 16 лет с учетом правил, установленных статьей 27
ГК РФ.
Юридическое лицо по общему правилу может быть участником
общества с ограниченной ответственностью в силу своей правоспособности (ст.
49 ГК РФ), возникающей с момента государственной регистрации
соответствующего юридического лица. Однако данное правило не
распространяется на хозяйственные общества, состоящие из одного лица, -
согласно пункту 6 ст. 98 ГК РФ они не вправе быть единственным участником
другого хозяйственного общества, состоящего из одного лица. Если же в
обществе несколько участников, хозяйственное общество, состоящее из одного
лица, вправе быть его участником.
Необходимо учитывать также установленные законодательством для
отдельных групп юридических лиц ограничения или запрет на участие в
хозяйственных обществах. Например, организации могут быть учредителями
(участниками) хозяйственных обществ с разрешения собственника (п. 4 ст. 66
ГК РФ) [51].
Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут
выступать в качестве учредителей (участников) обществ с ограниченной
ответственностью, за исключением кредитных организаций, учредителями
(участниками) которых они не могут быть, с использованием в этих целях
принадлежащего им на праве хозяйственного ведения или на праве
оперативного управления имущества только с согласия собственника
имущества.
Статья 7 Закона об ООО запрещает государственным органам и органам
местного самоуправления выступать учредителями общества с ограниченной
ответственностью кроме случаев, когда такая возможность предусмотрена
федеральными законами.
Запрет, установленный в первом абзаце п. 2 ст. 7 Закона, действует в
отношении представительных и исполнительных органов, а также судов.
Верховный и Высший Арбитражный Суды РФ в Постановлении Пленумов от 1
июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации» дали разъяснение о том, что
акты о регистрации созданных после 7 декабря 1994 г. хозяйственных обществ,
одним из учредителей которых является государственный орган или орган
местного самоуправления, должны признаваться недействительными, за
исключением случаев, когда право учреждать такие общества предоставлено
соответствующим органам федеральным законом или иными правовыми
актами, изданными до введения в действие Г ражданского кодекса РФ.
Недействительными признаются также сделки, связанные с
приобретением после введения в действие Кодекса государственными органами
или органами местного самоуправления, не уполномоченными на то в
соответствии с законом, акций акционерных обществ либо доли в уставном
капитале иных хозяйственных обществ. В случаях, когда учредителем
хозяйственного общества, созданного и зарегистрированного до 8 декабря 1994
г., в соответствии с ранее действовавшим законодательством выступил
государственный орган или орган местного самоуправления, после введения в
действие Гражданского кодекса РФ его учредителем признаются
соответственно Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальное
образование.
В пункте 4 ст. 66 ГК РФ содержится общая норма, согласно которой
государственные органы и органы местного самоуправления не вправе
выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в
товариществах на вере, если иное не установлено законом. Ей корреспондирует
специальная норма Закона (первый абзац п. 2 ст. 7).
Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его
единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с
одним участником. Таким образом, второй абзац п. 2 ст. 7 Закона допускает
учреждение общества с ограниченной ответственностью одним лицом
(гражданином или юридическим лицом). Ограничение здесь установлено
только одно: учредителем и участником такого общества не может быть другое
хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Зарубежное
законодательство об обществах с ограниченной ответственностью, как правило,
требует наличия в таком обществе не менее двух учредителей. Однако в ФРГ
законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. допускается
возможность создания подобных корпораций одним лицом. Гражданский
кодекс РФ и Закон восприняли указанное правило.
Если общество учреждено одним лицом, то данное лицо становится и
его единственным участником, что, однако, не исключает в дальнейшем
возможность приема третьих лиц в состав участников общества с соблюдением
установленных Законом правил об увеличении уставного капитала, изменении
устава и др. В этом случае участник, учредивший общество, будет продолжать
оставаться его единственным учредителем, но общество уже не будет являться
хозяйственным обществом с единственным участником.
И наоборот, общество с ограниченной ответственностью, имеющее
несколько участников, может впоследствии трансформироваться в общество с
одним участником. Это возможно, например, в случае выхода (ст. 26 Закона)
или исключения (ст. 10 Закона) участников из общества, разделения общества с
ограниченной ответственностью с передачей его прав и обязанностей вновь
созданным обществам (ст. 54 Закона), каждое из которых состоит из одного
лица, и др. Общество не может иметь в качестве единственного участника
другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
В случае несоблюдения требований императивных норм, установленных
пунктом 3 ст. 7 Закона об ООО, общество с ограниченной ответственностью
подлежит принудительной ликвидации в судебном порядке на основании
пункта 2 ст. 61 и статьи 88 ГК РФ. Согласно пункту 27 Постановления Пленума
Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря
1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об
обществах с ограниченной ответственностью» [16] разрешение исков о
ликвидации обществ по основаниям, предусмотренным пунктом 3 ст. 7 Закона,
относится к компетенции арбитражного суда.
В соответствии с пунктом 1 ст. 8 Закона об ООО участники общества
вправе:
- участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном
Законом и уставом общества;
- получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его
бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом
порядке;
- принимать участие в распределении прибыли;
- продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или
части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам
данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном Законом и
уставом общества;
- выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая
возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения
обществом доли в случаях, предусмотренных Законом;
- получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося
после расчетов с кредиторами, или его стоимость и др.
Таким образом, пункт 1 ст. 8 Закона содержит открытый перечень
основных прав участников общества с ограниченной ответственностью.
Другие, не указанные в данном пункте основные права, определяются иными
нормами Закона (например, право участников дочернего общества требовать
возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине
дочернему обществу (п. 3 ст. 6); право залога доли в уставном капитале (ст. 22);
право присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов
повестки дня, голосовать при принятии решений (ст. 32); право обжаловать
решения органов управления обществом (ст. 43) и др. Дополнительные, помимо
предусмотренных Законом, права участников общества устанавливаются по
правилам пункта 2 ст. 8 Закона.
ГЛАВА 2. ФОРМИРОВАНИЕ ВОЛИ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ
ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
2.1 Органы управления общества с ограниченной ответственностью и их
компетенция
Система органов управления и контроля ООО закреплена в ст. 32
Закона об ООО. Следует обратить внимание на то, что четырехзвенная система
управления (общее собрание, совет директоров, коллегиальный
исполнительный орган, единоличный исполнительный орган) устанавливается
в обществе по желанию его участников. При этом в обязательном порядке в
ООО должны действовать только два управленческих органа - общее собрание
участников общества и единоличный исполнительный орган общества (или его
функции должны быть переданы управляющему). Поэтому в случаях, когда
совет директоров или коллегиальный исполнительный орган в обществе не
создаются, их полномочия относятся к компетенции соответственно общего
собрания участников общества и генерального директора [52].
Высшим органом общества является общее собрание его участников,
которое может быть очередным или внеочередным (п. 1 ст. 32 Закона об ООО).
Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании
участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня
и голосовать при принятии решений. Положения учредительных документов
общества или решения его органов, ограничивающие указанные права
участников общества, ничтожны.
На общем собрании каждый участник общества имеет число голосов,
пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением
случаев, предусмотренных Законом об ООО. Уставом общества может быть
установлен иной порядок определения числа голосов участников общества.
Компетенция общего собрания участников ООО определяется уставом
общества в соответствии с Законом об ООО (п. 1 ст. 33). Так, решение вопроса
о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего
собрания участников. При решении спора суд установил, что доказательств
принятия общим собранием участников общества решения о распределении
прибыли не представлено, поэтому обязательства выплаты дивидендов истцу,
как участнику общества, не возникло [28].
Участники общества вправе самостоятельно определить, какие вопросы
они будут рассматривать на своих собраниях, если на этот счет отсутствуют
предписания императивных правовых норм, установленных в ГК РФ, Законом
об ООО и других федеральных законах.
При этом участники общества, определяя в уставе компетенцию общего
собрания, обязаны отнести к ней вопросы, которые по Закону об ООО должны
решаться только общим собранием участников общества. Речь идет прежде
всего о вопросах, относящихся к исключительной компетенции общего
собрания, которые перечислены в п. 2 ст. 33 Законе об ООО. Эти вопросы не
могут быть переданы обществом на решение совета директоров
(наблюдательного совета) общества, за исключением случаев,
предусмотренных Законом об ООО, а также на решение исполнительных
органов общества.
В случае образования коллективного исполнительного органа,
некоторые полномочия единоличного исполнительного органа будут
ограничены и появится дополнительный инструмент контроля за его
деятельностью. Например, к компетенции коллегиального исполнительного
органа можно отнести совершение всех сделок с недвижимостью, сделки на
определенную сумму и т.д.
Такая разветвленная модель управления - общее собрание, совет
директоров, единоличный и коллегиальный исполнительные органы -
нехарактерна для ООО. Ее использование возможно только в крупных
обществах (от 30 и более участников), когда велика вероятность возникновения
корпоративных конфликтов, приходится решать большой объем
управленческих задач и есть необходимость установления контроля одного
органа за действиями другого. В этом случае текущее руководство
целесообразно распределить между двумя исполнительными органами и
сформировать промежуточный орган - совет директоров (наблюдательный
совет) - для контроля за исполнительными органами и осуществления
некоторых управленческих функций.
При этом в уставе за общим собранием целесообразно закрепить только
исключительную компетенцию, предусмотренную Законом. Что касается
остаточной компетенции, то она может быть распределена между советом
директоров и исполнительными органами с учетом требований и ограничений,
установленных Законом.
Полномочия, которые не вошли в компетенцию совета директоров
(наблюдательного совета), т.е. собственная и остаточная компетенция общего
собрания могут быть разделены между исполнительными органами общества.
При этом важно не допустить дублирования полномочий между органами в
рамках столь сложной управленческой системы. Как вариант, можно
дополнительно предусмотреть в уставе вопросы подчинения, контроля и
подотчетности данных органов. В новой редакции Закона формирование
коллегиального исполнительного органа может быть отнесено к компетенции
совета директоров.
Определенные сложности вызывает на практике вопрос о формировании
органов управления в ООО с одним участником. В обществе, состоящем из
одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего
собрания участников общества, принимаются единственным участником
общества единолично и оформляются письменно (ст. 39 Закона N 14-ФЗ). Если
единственным участником общества является юридическое лицо, то решение от
его имени принимается единоличным исполнительным органом учредителя
общества. То есть Закон определяет порядок принятия решений. Ответ на
вопрос о необходимости формирования органов управления в данной ситуации
содержится в ст. 12 Закона. Согласно данной норме, в качестве обязательных
сведений, которые должны быть указаны в уставе, упоминаются сведения о
составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах,