составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников,
порядке принятия органами общества решений, включая вопросы, решения по
которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством
голосов. С учетом этих обстоятельств в таком обществе необходимо создание
двух органов управления: общего собрания и единоличного исполнительного
органа с определением компетенции каждого из них в уставе. Тот факт, что
общее собрание не созывается и все решения принимаются единственным
участником общества, не имеет значения для формирования структуры органов
управления и закрепления ее в уставе. Таким образом, подтверждается
положение о том, что общество реализует свою правоспособность через свои
органы (п. 1 ст. 53 ГК), а не через своих участников [30].
Общее собрание участников общества может быть очередным и
внеочередным.
Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки,
определенные уставом общества, но не реже чем раз в год. Такое собрание
созывается исполнительным органом общества.
Решения на очередном общем собрании участников ООО принимаются
по правилам, установленным ст. 37, 38 и другими статьями Закона об ООО, а
также в уставе соответствующего общества.
Внеочередное общее собрание участников общества, как и очередное
общее собрание, является высшим органом общества (ст. 32 Закона об ООО) и
реализует компетенцию общего собрания участников общества, установленную
в ст. 33 и других статьях Закона об ООО, а также в уставе общества.
Согласно п. 1 ст. 35 Закона об ООО внеочередное общее собрание
участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а
также в иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют
интересы общества и его участников.
Таким образом, конкретный перечень оснований созыва и проведения
внеочередного общего собрания участников ООО должен быть установлен в
уставе соответствующего общества.
Формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня
внеочередного общего собрания участников общества, должны быть сохранены
исполнительным органом в редакции, предложенной соответствующим
инициатором такого собрания. Не может быть изменена и предложенная
инициатором собрания форма проведения внеочередного общего собрания
(совместное присутствие или заочное голосование). Однако исполнительный
орган общества вправе помимо вопросов, предложенных инициатором
собрания, включить в повестку дня внеочередного общего собрания участников
общества также любые дополнительные вопросы по собственной инициативе.
Тематика указанных дополнительных вопросов определяется только по
усмотрению органа, созывающего внеочередное собрание.
Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в
повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов
не позднее чем за 15 дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за
исключением тех, которые не относятся к компетенции общего собрания
участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов,
включаются в повестку дня общего собрания участников общества.
Статья 36 Закона об ООО подробно регулирует порядок созыва общего
собрания участников общества. Детальное правовое регулирование порядка
проведения общего собрания участников ООО осуществляется ст. 37 Закона об
ООО. Согласно п. 1 данной статьи общее собрание участников общества
проводится в порядке, установленном Законом об ООО, уставом общества и его
внутренними документами. В части, не урегулированной Законом об ООО,
уставом и внутренними документами общества, порядок проведения общего
собрания участников устанавливается решением общего собрания участников
общества.
Статья 39 Закона об ООО содержит специальные правила,
регулирующие принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции
общего собрания, единственным участником ООО. В ООО, состоящем из
одного участника, все вопросы, отнесенные ГК РФ, Законе об ООО, а также
уставом общества к компетенции общего собрания участников общества,
решаются единолично единственным участником общества и оформляются
письменно. В связи с этим ст. 39 Закона об ООО исключает применение для
обществ с одним участником норм, содержащихся в ст. 34 - 38 и 43 Закона об
ООО, поскольку иное решение несовместимо с самой организацией
хозяйственного общества, имеющего только одного участника. Однако
положения, касающиеся сроков проведения годового общего собрания
участников общества для обществ с единственным участником, продолжают
применяться. Дело в том, что в сроки, установленные ст. 34 Закона об ООО,
обязательно должны быть утверждены годовые результаты деятельности
ООО[30].
Пункт 2 ст. 32 Закона об ООО содержит диспозитивную норму, согласно
которой уставом общества может быть предусмотрено образование совета
директоров (наблюдательного совета) общества. В таком случае компетенция
совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом
общества в соответствии с Закона об ООО.
Уставом ООО может быть предусмотрено, что к компетенции совета
директоров (наблюдательного совета) общества относятся: образование
исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий;
решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных
ст. 46 Закона об ООО; решение вопросов о совершении сделок, в совершении
которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45
Закона об ООО; решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и
проведением общего собрания участников общества; решение иных вопросов,
предусмотренных Закона об ООО.
В случае если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и
проведением общего собрания участников ООО, отнесено уставом общества к
компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества,
исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения
внеочередного общего собрания участников общества.
Порядок образования и деятельности совета директоров
(наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий
членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция
председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества
определяются уставом общества.
Если в ООО образован совет директоров (наблюдательный совет), то
члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять
более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо,
осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не
может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного
совета) общества. Приведенные правила п. 2 ст. 32 Закона об ООО установлены
в императивных нормах, поэтому соответствующие отношения не могут быть
урегулированы в уставе общества иным образом.
По решению общего собрания участников общества членам совета
директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими
своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или)
компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей.
Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением
общего собрания участников общества.
Пункт 3 ст. 32 ФЗ об ООО предоставляет членам совета директоров
(наблюдательного совета) общества, лицу, осуществляющему функции
единоличного исполнительного органа общества, и членам коллегиального
исполнительного органа общества, не являющимся участниками общества,
право участвовать в общем собрании участников общества с совещательным
голосом.
Руководство деятельностью общества может осуществляться:
единоличным исполнительным органом общества или единоличным
исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом
общества (п. 4 ст. 32 Закона об ООО). Правом выбора оптимальной для данного
общества системы исполнительных органов обладают участники
соответствующего общества. Однако в любом случае при подготовке устава
общества необходимо исходить из того, что исполнительные органы общества
подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров
(наблюдательному совету) общества (если последний образован).
Закон об ООО не содержит жестких правил о наименовании
исполнительного органа, что дает возможность участникам самостоятельно
определить в уставе общества наименование своего исполнительного органа.
Для коллегиальных исполнительных органов наиболее характерны названия
«правление», «дирекция», «исполнительная дирекция», для единоличных
исполнительных органов - «директор», «исполнительный директор» и т.п.
Формы контроля за деятельностью исполнительных органов могут быть
различными и регламентироваться как уставом общества, так и его
внутренними документами. Однако следует иметь в виду, что меры
воздействия, применяемые к членам исполнительного органа, в частности
увольнение, регламентируются законодательством о труде.
Следует обратить внимание на то, что Закон об ООО содержит
императивную норму, запрещающую передачу права голоса членом совета
директоров (наблюдательного совета) общества, членом коллегиального
исполнительного органа общества иным лицам, в том числе другим членам
совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам
коллегиального исполнительного органа общества (п. 5 ст. 32).
В качестве контрольного органа, осуществляющего в обществе
внутренний аудит, уставом общества может быть предусмотрено образование
ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества (п. 6 ст. 32 Закона об
ООО). Общества, в которых 15 и менее участников, не обязаны формировать
данный орган.
При этом в обществах, имеющих более 15 участников, образование
ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным.
Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это
предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим
собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными
интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета)
общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного
органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и
участниками общества.
Таким образом, ГК РФ определил двухзвенную систему органов
управления ООО, включающую в себя общее собрание участников,
единоличный исполнительный и/или коллегиальный исполнительный органы
общества, Закон об ООО предусмотрел возможность создания трехзвенной
системы управления ООО: общее собрание участников, совет директоров
(наблюдательный совет), единоличный исполнительный и/или коллегиальный
исполнительный органы общества.
2.2 Особенности совершения крупных сделок и сделок
с заинтересованностью в обществе с ограниченной ответственностью
Статья 45 Закона об ООО устанавливает ограничения на
предпринимательскую деятельность и хозяйственные операции обществ с
ограниченной ответственностью при наличии у должностных лиц органов
управления обществом заинтересованности в совершении той или иной сделки.
Ведь данные лица, имеющие возможность оказывать влияние на принимаемые
решения в ООО, могут нанести обществу имущественный вред. Контроль,
предусмотренный Законом об ООО, направлен в первую очередь на
предотвращение наступления неблагоприятных последствий для общества и
обеспечение защиты интересов участников общества и его кредиторов.
При характеристике в Законе об ООО сделок, в совершении которых
имеется заинтересованность, определены основные критерии для совершения
таких сделок:
- устанавливается круг субъектов, которые потенциально способны
определять условия сделки и осуществлять выбор контрагентов, исходя из
собственных интересов;
- определяется наличие обстоятельств, при которых такая возможность
становится возможной.
Поэтому сделка, в совершении которой имеется заинтересованность,
заключается в особом порядке. Особый порядок заключается в том, что для
проведения указанной сделки должно состояться заседание общего собрания
участников общества, которое принимает решение об одобрении сделки, в
которой имеется заинтересованность, и определяет существенные условия
данной сделки. Решение на общем собрании принимается участниками
простым большинством голосов от общего числа участников ООО, но при
подсчете голосов доля заинтересованного лица не учитывается. Данное
одобрение не требуется до очередного общего собрания общества только в
случае, если лицо, которое имеет в ней заинтересованность, появилось в
обществе позже, нежели контрагент стал таковым для общества в силу
гражданского оборота.
Уставом общества при наличии совета директоров право на одобрение
сделок, стоимость которых менее 2% активов ООО по данным бухгалтерской
отчетности, может быть делегировано, согласно уставу общества,
наблюдательному совету.
Заинтересованными лицами в совершении сделки признаются:
- участники общества;
- супруги участников общества;
- близкие родственники участников общества (родители, дети, братья,
сестры и (или) их аффилированные лица), которые являются стороной сделки
или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; владеют
(каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций
(долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или
выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом; а также
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося
стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с
обществом [46].
Постановлением Пленума ВАС РФ от 20 июня 2007 г. № 40
[18] установлено, что лица, указанные в п. 1 ст. 45 Закона об ООО, признаются
заинтересованными в совершении обществом сделки, в том числе при условии,
что они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные
лица являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их
отношениях с обществом либо владеют (каждый в отдельности или в
совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица,
являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их
отношениях с обществом, либо занимают должности в органах управления
юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в
интересах третьих лиц в их отношениях с обществом [41].
Вышеуказанные лица обязаны ежегодно, а при меньших сроках,
предусмотренных уставом конкретного общества, - именно в данные сроки
предоставлять обществу информацию:
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети,
братья, сестры и (или) их аффилированные лица владеют 20 и более
процентами акций (долей, паев);
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети,
братья, сестры и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах
управления;
- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в
совершении которых они могут иметь заинтересованность.
Сделка, в которой имеется заинтересованность, может быть оспорена в
судебном порядке в течение трех лет (ст. 181 ГК РФ) с момента, когда
общество либо любой из участников узнал, что в совершенной сделке была
заинтересованность.
Данная статья не распространяется на ООО с единственным участником,
осуществляющим функции руководителя общества [32].
Что касается судебной практики в отношении сделок с
заинтересованностью, она обширна. Приведем пример: суд отказал в иске о
признании недействительными решений совета директоров общества об
одобрении сделок с принадлежащим ему имуществом и о продаже долей в
уставном капитале, поскольку истец не представил доказательств,
подтверждающих, что на даты заключения спорных сделок родственник члена
совета директоров являлся учредителем выгодоприобретателя по данным
договорам, а также доказательств, подтверждающих родственные отношения
этого лица с членом совета директоров общества [58].
Статья 46 Закона об ООО содержит еще одно ограничение в финансово
хозяйственной деятельности обществ с ограниченной ответственностью -
совершение сделки стоимостью, превышающей 25% стоимости имущества
общества на последний отчетный период по данным бухгалтерской
деятельностью. По аналогии с Законом об акционерных обществах такого рода
сделки называются крупными сделками [54]. По нашей практике, спорные
ситуации при совершении крупных сделок хозяйственными обществами так же
часто разрешаются в судах, как защита интересов участников общества и
оспаривание сделок, в которых имеется заинтересованность.
В связи с этим законодатель в Законе об ООО предусмотрел положения,
позволяющие избежать совершения возможных ошибок органами управления
ООО при совершении данных сделок. Ведь крупные сделки - это сделки,
совершение которых может существенным образом повлиять на судьбу
общества.
Крупная сделка представляет собой сделку или ряд взаимосвязанных
сделок, направленных на отчуждение или приобретение обществом имущества,
имущественных и неимущественных прав. Для обществ с ограниченной
ответственностью в отличие от Закона об акционерных обществах крупными
считаются сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможным
отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25% от стоимости
имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской
отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия
решения о совершении вышеуказанной сделки, если уставом ООО не
предусмотрен более высокий порог для крупной сделки.
Различие в крупных сделках у акционерных обществ и ООО состоит в
том, что у акционерного капитала крупной считается сделка, составляющая
25% от стоимости активов, в то время как у ООО - 25% от стоимости
имущества. Таким образом, крупной сделкой, требующей одобрения, будет
считаться сделка, связанная с расходованием активов (для акционерных
обществ) и имущества (для ООО) на цели, не связанные с осуществлением
типичного и характерного для данного общества вида деятельности.
В этой связи наибольший интерес в рассмотрении представляют не
крупные сделки, а сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной
деятельности. К сожалению, действующее законодательство не устанавливает
четких границ и определений того, что относится к текущей хозяйственной
деятельности, а что - к крупным сделкам, носящим инвестиционный и
стратегический характер, которые могут повлиять на дальнейшую финансово
хозяйственную деятельность общества.
Поэтому необходимо обратить внимание на перечень обычных сделок,
приведенный в совместном Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 90
и Пленума ВАС РФ № 14 от 9 декабря 1999 г. Так, к сделкам, заключаемым в
процессе обычной хозяйственной деятельности, относятся следующие сделки:
- по приобретению сырья и материалов, необходимых для
осуществления производственно-хозяйственной деятельности;
- по реализации готовой продукции;
- по выполнению работ и услуг;
- на получение кредита для оплаты текущих операций.
Порядок получения одобрения исполнительным органом ООО на
совершение сделок должен быть регламентирован уставом каждого