сроки увеличения уставного капитала, порядок внесения изменений в
учредительные документы и ответственных лиц.
Решение общего собрания или единственного участника об увеличении
уставного капитала общества ООО за счет имущества общества может быть
принято только после полного формирования капитала, по аналогии с
требованиями ст. 17 Закона об ООО.
При определении размера чистых активов из подсчета исключаются
стоимость самого уставного капитала общества, а также стоимость резервного
фонда, который специально предназначается прежде всего для покрытия
непредвиденных затрат и возможных убытков общества.
Стоимость чистых активов ООО определяется путем вычитания из
суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов
(неисполненных обязательств), принимаемых к расчету.
Оценка имущества, средств в расчетах и других активов и пассивов
ООО производится с учетом требований положений по бухгалтерскому учету и
других нормативных правовых актов по бухгалтерскому учету. Для оценки
стоимости чистых активов составляется расчет по данным бухгалтерской
отчетности. Оценка стоимости чистых активов производится ООО
ежеквартально и в конце года на соответствующие отчетные даты.
В состав активов, принимаемых к расчету, включаются:
- внеоборотные активы (нематериальные активы, за исключением
созданных самой организацией, деловой репутации организации,
организационных расходов; исключительного права владельца на товарный
знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров;
основные средства; незавершенное строительство; доходные вложения в
материальные ценности; долгосрочные финансовые вложения, за исключением
векселей, а также ценных бумаг эмитентов, в отношении которых
осуществляются меры досудебной санации или возбуждена процедура
банкротства, либо в отношении которых такие меры (процедура) применялись
(возбуждались) в течение двух предыдущих завершенных финансовых лет, а
также ценных бумаг хозяйственных обществ, которые являются дочерними или
зависимыми обществами, либо по отношению к которым ООО является
дочерним или зависимым обществом; прочие внеоборотные активы, за
исключением секретов производства (ноу-хау);
- оборотные активы (запасы; налог на добавленную стоимость по
приобретенным ценностям; дебиторская задолженность, за исключением
задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный (складочный)
капитал, долю (вклад); краткосрочные финансовые вложения, за исключением
векселей, а также ценных бумаг эмитентов, в отношении которых
осуществляются меры досудебной санации или возбуждена процедура
банкротства, либо в отношении которых такие меры (процедура) применялись
(возбуждались) в течение двух предыдущих завершенных финансовых лет, а
также ценных бумаг хозяйственных обществ, которые являются дочерними или
зависимыми обществами, либо по отношению к которым ООО является
дочерним или зависимым обществом; денежные средства; прочие оборотные
активы).
В состав пассивов, принимаемых к расчету, включаются:
- долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие
долгосрочные обязательства;
- краткосрочные обязательства по займам и кредитам;
- кредиторская задолженность;
задолженность перед участниками (учредителями) по выплате доходов;
- резервы предстоящих расходов;
- прочие краткосрочные обязательства.
Таким образом, для того, чтобы сумма увеличения отражала реальный, а
не фиктивный прирост имущества, она не может быть выше, чем исчисленная
приведенным выше способом стоимость чистых активов общества.
Закон об ООО конкретизирует, кто может выступать заявителем при
внесении изменений в устав общества, связанный с увеличением уставного
капитала. Это единоличный исполнительный орган общества. Данное заявление
и иные регистрационные документы, включая утвержденные изменения в
устав, представляются в территориальный орган ФНС России. Такие изменения
приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации
3.3 Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной
ответственностью
Реорганизация общества с ограниченной ответственностью может быть
осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и
преобразования (ст. 51 Федерального закона «Об обществах с ограниченной
ответственностью»).
Общество обязано письменно сообщить в налоговый орган по месту
своего учета о реорганизации в течение 3 дней с момента принятия такого
решения (п. 2 ст. 23 НК РФ).
Налоговый орган, получив уведомление о реорганизации, вправе
назначить проверку общества независимо от времени проведения предыдущей
проверки - за три предшествующих проверке календарных года деятельности
общества.
Обеспечение прав кредиторов - один из основных вопросов правового
регулирования ООО.
В соответствии со ст. 391 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) перевод
долга на другое лицо возможен лишь с согласия кредитора. Обязанность
письменно уведомить всех кредиторов о реорганизации возлагается на
учредителей (участников) ООО или орган, принявший решение о
реорганизации общества, т.е. практически на само общество (ст. 60 ГК РФ) - не
позднее 30 дней с момента принятия решения о реорганизации [44].
Кроме того, сообщение о принятом решении должно быть опубликовано
в печатном издании, предназначенном для публикации данных о
государственной регистрации юридических лиц (п. 6 ст. 15 Федерального
закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Кредитор реорганизованного ООО вправе потребовать прекращения или
досрочного исполнения обязательства, должником по которому является
данное юридическое лицо, и возмещения убытков.
ФАС Московского округа в Постановлении от 11.07.2006, 04.07.2006 №
КГ-А40/6046-06 [23] пришел к выводу, что несоблюдение порядка
реорганизации предприятий, а именно отсутствие уведомления кредиторов
реорганизуемого предприятия о реорганизации и нарушение в связи с этим их
прав и законных интересов, защита которых предусмотрена ст. 60 ГК РФ,
является основанием для признания принятого регистрирующим органом
решения о регистрации реорганизации незаконным.
ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 23.10.2007 № А29-
7527/2006а [24] отказал истцу в удовлетворении требования о признании
недействительной государственной регистрации организации, отметив, что
анализ ст. 51 Закона № 14-ФЗ свидетельствует о том, что гражданским
законодательством не установлен запрет на осуществление регистрации до
истечения 30-дневного срока для предъявления требований кредиторами к
реорганизуемому лицу; таким образом, у налогового органа отсутствовали
правовые основания для отказа в государственной регистрации организации.
Гражданским законодательством гарантированы права кредиторов в
случае реорганизации юридического лица (ст. 60 ГК РФ).
В частности, на учредителей (участников) или орган, которые приняли
решение о реорганизации, возлагается обязанность письменно уведомить об
этом всех кредиторов реорганизуемого юридического лица. Реальное значение
этой обязанности состоит в том, что каждому из кредиторов принадлежит право
потребовать прекращения обязательства, в котором реорганизованное
юридическое лицо является должником.
Данные гарантии также заключаются в обязанности учредителя
письменно извещать кредиторов о принятом решении о преобразовании.
Кредиторы имеют право прекращения или досрочного исполнения
обязательств, должником по которым является преобразуемое юридическое
лицо, и возмещения убытков.
Согласно ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников
кредитор вправе предъявить свои требования ко всем вновь созданным
юридическим лицам или к любому из них в полном объеме, а тот, кто
удовлетворит требование кредитора, вправе в порядке регресса взыскать с
остальных вновь созданных юридических лиц уплаченную им сумму в равных
долях, за исключением своей доли.
При реорганизации возникает вопрос о правопреемстве, т.е. переходе
прав и обязанностей на основании передаточного акта или разделительного
баланса. Порядок такого перехода в зависимости от формы реорганизации
юридического лица оговорен в ст. 58 ГК РФ.
При разделении или выделении нужно составить так называемый
разделительный баланс.
При слиянии, присоединении или преобразовании необходимо
составить передаточный акт.
Основные требования к названному документу приведены ст. 59 ГК РФ.
Акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам
реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и
должников.
К передаточному акту прилагаются документы, которые подтверждают
наличие и оценку имущества и обязательств присоединяемых юридических
лиц. К ним относят:
- заключительную бухгалтерскую отчетность присоединяющихся
организаций. В соответствии с ней определяют состав имущества и
обязательств реорганизуемой организации, а также их оценку на последнюю
отчетную дату;
- акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств
реорганизуемой организации, которую проводят перед оформлением
передаточного акта;
- первичные документы по материальным ценностям (акты или
накладные приемки-передачи основных средств, материально
производственных запасов и др.), перечни (описи) имущества, которое должно
быть передано (принято) при реорганизации;
- расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей. В
них должна быть информация о том, что дебиторы и кредиторы письменно
уведомлены о переходе имущества и обязательств по договорам к
правопреемнику, а также собраны данные по расчетам с бюджетом и
государственными внебюджетными фондами.
У передаточного акта (разделительного баланса) нет определенной
формы, поэтому он должен отвечать требованиям ст. 9 Федерального закона от
21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».
Рассмотрим конкретные формы реорганизации ООО.
1) Слияние. Согласно ст. 52 Закона № 14-ФЗ слиянием обществ
признается создание нового общества с передачей ему всех прав и
обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних. Данная
норма базируется на положениях ст. ст. 57 - 59, 92 ГК РФ, но при этом
существенно конкретизирует их и устанавливает новые правила.
При слиянии обществ все права и обязанности каждого общества,
участвовавшего в слиянии, переходят к ООО, которое возникает в результате
слияния. Общества, участвовавшие в слиянии, прекращают свое существование
в качестве юридических лиц.
В результате слияния возникает новое общество с ограниченной
ответственностью, подлежащее государственной регистрации. Факт
государственной регистрации такого общества влечет возникновение нового
ООО в качестве юридического лица, и с этого момента к нему переходят права
и обязанности всех обществ, участвовавших в слиянии.
В случаях, указанных в ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-
ФЗ «О защите конкуренции» [6] (далее - Закон № 135-ФЗ), слияние обществ
производится с предварительного согласия антимонопольного органа.
В гл. 5 Закона № 14-ФЗ идет речь о случаях добровольной
реорганизации ООО. В соответствии со ст. 57 ГК РФ возможно выделение
общества по решению уполномоченных государственных органов или по
решению суда. В частности, в ст. 38 Закона № 135-ФЗ установлены основания и
порядок принудительного выделения коммерческих организаций.
Общее собрание участников каждого общества, участвующего в
реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об
утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате
слияния, а также об утверждении передаточного акта (п. 2 ст. 52 Закона № 14-
ФЗ). Таким образом, в повестку дня общего собрания каждого из обществ,
участвующих в слиянии, в обязательном порядке включаются как минимум все
перечисленные выше вопросы.
Нововведения с 1 июля 2009 г. Федеральным законом от 30.12.2008 №
312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса
Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской
Федерации» положения п. 3 ст. 52 Закона № 14-ФЗ изложены в новой редакции.
Если ранее было установлено, что договор о слиянии является наряду с
уставом учредительным документом нового общества, создаваемого в
результате слияния, и должен соответствовать требованиям к учредительному
договору, то теперь эти положения из п. 3 ст. 52 Закона № 14-ФЗ исключены.
ФАС Уральского округа в Постановлении от 15.03.2006 N Ф09-598/06-
С4 [25] пришел к выводу, что решение общества, подписанное ответчиком, не
имеет юридической силы, поскольку на момент подписания договора о слиянии
он не являлся учредителем ООО, т.е. не имел полномочий принимать решение
о реорганизации общества.
2) П рисоединение. Различие между такими способами реорганизации,
как слияние (ст. 52 Закона № 14-ФЗ) и присоединение (ст. 53 Закона № 14-ФЗ),
состоит в том, что при реорганизации в форме слияния все общества,
участвующие в слиянии, прекращают свое существование, возникает
совершенно новое общество. При реорганизации в форме присоединения одно
из обществ, к которому будут присоединены остальные общества, сохранится, а
присоединившиеся общества свое существование прекратят.
Г осударственной регистрации в данном случае подлежит не общество, к
которому осуществлялось присоединение, а изменения и дополнения к его
учредительным документам.
Указанная регистрация производится по правилам гл. VI Закона от
08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей».
Общество, к которому осуществлялось присоединение, считается
реорганизованным не с момента государственной регистрации (как это имеет
место при других формах реорганизации), а с момента внесения в Единый
государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о прекращении
деятельности присоединенного (присоединенных) общества (обществ).
Если к обществу присоединяется не одно, а два или более общества,
моментом завершения реорганизации общества, к которому осуществлялось
присоединение, считается момент внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении
деятельности последнего из присоединенных обществ. Присоединившиеся
общества (общество) с этого момента прекращают свое существование.
Нововведения с 1 июля 2009 г. Закон № 312-ФЗ устанавливает, что
совместное общее собрание участников обществ, участвующих в
присоединении, вносит в устав общества, к которому они присоединяются, не
только изменения, связанные с изменением состава участников общества,
определением размеров их долей, а также иные изменения, предусмотренные
договором о присоединении. В упрощенной новой редакции п. 3 ст. 53 Закона
№ 14-ФЗ указано на обязанность совместного общего собрания вносить
изменения согласно договору о присоединении.
Также Законом № 312-ФЗ в ст. 53 Закона № 14-ФЗ введен новый п. 3.1,
устанавливающий перечень долей, которые подлежат погашению при
присоединении общества. Отсутствие подобной нормы в ранее действовавшей
редакции Закона № 14-ФЗ порождало правовую неопределенность.
3) Р азделение. Порядок и условия разделения ООО (ст. 54 Закона № 14-
ФЗ) определяются решением общего собрания участников общества, в том
числе и порядок конвертации долей в акции вновь создаваемых акционерных
обществ. При этом может быть оговорено перераспределение между
участниками долей.
Нововведения с 1 июля 2009 г. В связи с тем, что Законом № 312-ФЗ
учредительный договор исключен из состава учредительных документов ООО,
из п. 3 ст. 54 Закона № 14-ФЗ исключено положение о том, что участники
каждого общества, создаваемого в результате разделения, подписывают
учредительный договор.
4) Вы деление. При реорганизации в форме выделения (ст. 55 Закона №
14-ФЗ) вновь создается одно или более ООО, причем реорганизованное
общество продолжает действовать в качестве юридического лица.
При выделении передаются не все, а только часть прав и обязанностей
реорганизуемого общества. Определенные права и обязанности сохраняются за
обществом, реорганизуемым в данной форме.
Государственной регистрации при выделении общества (обществ)
подлежит вновь созданное в результате выделения общество (общества).
В устав общества, из которого выделились одно или несколько новых
обществ, вносятся изменения, предусмотренные в решении о выделении
(например, об изменении размера уставного капитала и др.). Эти изменения
подлежат государственной регистрации.
Нововведения с 1 июля 2009 года Поскольку Законом № 312-ФЗ
учредительный договор исключен из состава учредительных документов ООО,
из п. 2 ст. 55 Закона № 14-ФЗ исключено положение о том, что участники
выделяемого общества подписывают учредительный договор.
ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 23.03.2006 № А11-
7739/2005-К2-24/381 [22] рассмотрел ситуацию, в которой разделительный
баланс был принят в нарушение п. 2 ст. 55 Закона № 14-ФЗ, т.е. не утвержден
общим собранием участников и составлен после завершения реорганизации.
Суд пришел к выводу, что такой баланс не может быть принят в качестве
доказательства в рассматриваемом споре.
5) П реобразование. К числу практически важных проблем правового
статуса коммерческих организаций вообще и ООО в частности в настоящее
время относятся вопросы, связанные с созданием, реорганизацией и
ликвидацией этих юридических лиц.
Нынешняя коммерческая практика, ссылаясь на необходимость
«диверсификации бизнеса» в рыночных условиях, выступает за максимальное
упрощение соответствующих правил, ускорение предусмотренных ими
процедур (создание и ликвидация юридического лица «за 1 день») и
расширение возможностей (например, преобразование любых видов
коммерческих организаций в любые виды некоммерческих организаций и т.п.).
Между тем очевидны таящиеся здесь для кредиторов и экономически слабых
участников оборота (прежде всего отдельных граждан) опасности и
возможности злоупотреблений.
Учитывая такие особенности, становятся понятными изменения,
внесенные Законом № 312-ФЗ в порядок преобразования ООО (ст. 56 Закона №
14-ФЗ).
Преобразование - это одна из форм реорганизации ООО (п. 1 ст. 57 ГК
РФ).
Пунктом 2 ст. 92 ГК РФ (в редакции, действовавшей до 1 июля 2009 г.)
было закреплено, что ООО вправе преобразоваться в акционерное общество
или в производственный кооператив.
Ранее общество могло преобразоваться в акционерное общество,
общество с дополнительной ответственностью или производственный
кооператив (п. 1 ст. 56 Закона № 14-ФЗ).
Теперь согласно п. 2 ст. 92 ГК РФ ООО вправе преобразоваться в
хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или
производственный кооператив. Аналогичные изменения внесены и в п. 1 ст. 56
Закона № 14-ФЗ.