15
(собственность в динамике), регулируемые на основе принципов равенства,
имущественной самостоятельности участников, автономии их воли.
Абзац 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ содержит указание на то, что именно
гражданское право должно регулировать отношения в предпринимательской
сфере. При этом законодатель четко очерчивает область предпринимательской
деятельности, относя к ней самостоятельную, рисковую деятельность,
осуществляемую в целях систематического извлечения прибыли «от продажи
товаров, пользования имуществом, выполнения работ, оказания услуг лицами,
прошедшими регистрацию в установленном порядке». Представляется, что
данная законодательная позиция основывается на значительном опыте и
ожидаемых перспективах развития предпринимательских отношений, поэтому
отражает сущностную основу такой деятельности – торговлю товарами,
услугами, результатами выполненных работ и т. п.
1
Тем не менее аргументы в пользу выделения предпринимательского
договора приводятся в научных публикациях. Так, Н.В. Рубцова отмечает
различия между предпринимательскими и гражданско-правовыми договорами:
– предмет предпринимательского договора вытекает из
предпринимательских (экономических, хозяйственных) отношений;
– субъектный состав предпринимательского договора специальный –
предприниматели, т. е. те, кто на профессиональной основе систематически с
целью получить прибыль используют имущество, торгуют, производят
продукцию, оказывают услуги и выполняют работы;
– целью использования в рамках предпринимательского договора
имущества является получение прибыли при осуществлении
предпринимательской деятельности
2
.
Е.В. Богданов и С.С. Занковский полагают, что специфика обязательств,
возникающих в связи с предпринимательской деятельностью, обусловлена
следующими правилами.
1
Белых В.С. Предпринимательское право России. Учебник для бакалавров. – М.: Проспект,
2016. С. 86.
2
Рубцова Н.В. К вопросу о понятии предпринимательского договора // Современная наука:
теоретический и практический взгляд: сборник статей международной научно-практической
конференции : в 4 ч. / отв. ред. А.А. Сукиасян. Уфа, 2016. Ч. 3. С. 248.
16
– Отказ от исполнения договорного обязательства, вытекающего из
предпринимательских отношений, включая возможность одностороннего
изменения условий обязательства, предусмотрен нормами ст. 310 ГК РФ.
– Досрочное исполнение обязательств, возникших из правоотношений в
связи с осуществляемой сторонами предпринимательской деятельностью,
допускается в случаях, прямо предусмотренных законом и условиями договора,
либо следует из существа самого обязательства (ст. 315 ГК РФ). Для сравнения,
общее правило позволяет исполнить обязательство досрочно, кроме случаев,
когда это прямо запрещается законодательством, условиями договора либо
запрет вытекает из существа обязательства
1
.
– По общему правилу солидарное требование и солидарная обязанность
возможны лишь при прямом указании на это в законе или по условиям
договора. При этом в ст. 322 ГК РФ установлены специфика ответственности и
особенности требования по договорным обязательствам,возникшим из
предпринимательских отношений, согласно которым обязанности должников и
требования нескольких кредиторов по договорному обязательству, возникшему
из предпринимательской деятельности, являются изначально солидарными,
если только законодательством или условиями договора не предусмотрено
иное.
– По общему правилу, если лицо не исполнило обязательство по договору
или исполнило ненадлежащим образом, оно несет ответственность
исключительно при наличии вины, кроме случаев, когда законодательство или
условия договора говорят о другом. При этом норма ст. 401 ГК РФ резюмирует
безвиновную ответственность, если не исполнено или ненадлежащим образом
исполнено обязательство, возникшее из предпринимательских отношений
2
.
В.С. Белых и С.И. Винниченко считают, что гражданское
законодательство содержит правила, позволяющие выделить по крайней мере
две группы норм, анализ которых свидетельствует о наличии в них признаков
предпринимательского договора:
– нормы статей ГК РФ, в которых есть указание на принадлежность
субъектов договорных обязательств к предпринимателям: 426 – публичный
1
Предпринимательское право: Правовое сопровождение бизнеса: Учебник для магистров/
Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Проспект, 2017. С. 69.
2
Занковский С.С. Предпринимательские договоры в России. Проблемы теории и
законодательства: дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2004. С. 57.
17
договор, 506 – договор поставки, 535 – договор контрактации, 825 –
финансовый агент, 907 – договор складского хранения, 1015 – доверительный
управляющий, 1027 – договор коммерческой концессии;
– нормы, указывающие на использование передаваемого по договору
имущества в предпринимательских целях (например, ст. 665 ГК РФ – договор
финансовой аренды)
1
.
Е.Б. Козлова в одной из работ подвергла детальному анализу
приведенные доводы и, не отрицая в целом наличие в системе гражданско-
правовых договоров предпринимательского договора, пришла в итоге к
логичному, на наш взгляд, выводу о невозможности определить место такого
договора в указанной системе, используя для классификации дихотомию. К
этому же привела ее попытка применить в качестве критерия правовую
направленность результата
2
. Лишь признак направленности договора на
экономический результат позволил гражданско-правовые договоры разделить
на общегражданские (термин предложен Л.В. Андреевой и Е.В. Богдановым
3
),
предпринимательские и с участием предпринимателей. Однако полагаем, что
подобная классификация не влияет в целом на юридическую квалификацию
договоров.
Профессор М.К. Сулейменов сложности с определением места
предпринимательского договора в системе договорных конструкций связывает
с недостаточной определенностью понятия правового института в структуре
системы права
4
. Данное направление в исследовании нашего вопроса,
несомненно, может способствовать решению проблемы.
Правовой институт предлагается понимать в качестве совокупности
правовых норм, предназначенных для регулирования группы однородных
общественных отношений
5
. Правовые институты составляют основу правовой
отрасли. Полагаем, именно здесь кроется смысл, определяющий сущность
правового института через образ самостоятельного структурного
подразделения отрасли права, ее наиболее важного звена, участвующего в
1
Белых В.С., Винниченко С.И. Биржевое право. М., 2001. С. 59.
2
Козлова Е.Б. Договорное право: Общие положения. Ч. 1. М., 2015. С. 72.
3
Российское предпринимательское право / Д.Г. Алексеева, Л.В. Андреева, В.К. Андреев; под
ред. И.В. Ершовой, Г.Д. Отнюковой. М., 2010. С. 101.
4
Сулейменов М.К. Предпринимательский договор как комплексный институт гражданского
права // Журнал российского права. 2008. № 1. С. 10.
5
Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: учебник для вузов. М., 2004. С. 73.
18
формировании самой отрасли. При этом нормы группируются не хаотично, а
системно, на базе их правового содержания, определяемого спецификой
подлежащих регулированию общественных отношений. Результатом
становится скоординированная система правовых норм, характеризующихся
общностью внутреннего содержания и обеспечивающих желаемый результат
регулирования. В рамках правового института правовые нормы действуют
системно, и их юридическое содержание можно определить исключительно в
системе данного правового института. В связи с этим можно согласиться с А.Ф.
Шебановым, который пишет: «Правовые институты не могут быть созданы
произвольно. Система правовых институтов в пределах отрасли права должна
строиться с учетом особенностей регулируемых отношений»
1
.
Система гражданского права как его внутренняя структура настраивается
главным образом на экономические потребности общества, следовательно,
материальным признаком гражданско-правового института является
подлежащее регулированию относительно самостоятельное по содержанию
экономическое общественное отношение, а юридический признак видится в
правовом упорядочении такого общественного отношения.
Сегодня предпринимательское право рассматривается с трех основных
позиций, а именно: самостоятельная отрасль права (В.В. Лаптев, В.К. Мамутов,
О.М. Олейник); часть гражданского права; комплексная отрасль права
2
. Как же
следует соотносить гражданское и предпринимательское право, если
предполагать, что предпринимательское право – самостоятельная отрасль
права, а предпринимательский договор – один из институтов
предпринимательского права?
Главным основанием самостоятельности отраслей права служат
предметное единство и своеобразие тех общественных отношений, которые
регулируются нормами этих отраслей. Отличительные особенности отраслей
права проявляются в целенаправленности, содержании и форме отношений,
входящих в предмет регулирования. Например, сфера управления
характеризуется наличием отношений власти и подчинения, которые имеют
1
Шебанов А.Ф. Форма советского права. М., 1968. С. 74.
2
Лаптев В.В. Некоторые правовые проблемы хозяйственной реформы // Ученые записки
ВНИИСЗ. Вып. 10. М., 1967; Мамутов В.К. Вопросы систематизации и кодификации
хозяйственного законодательства // Отчет Технико-экономического совета Сталинского
Совнархоза. Сталин, 1960.
19
целью обеспечить соблюдение юридических правил. Своеобразие этих
отношений заключается в том, что их цель обусловливает формирование
«вертикальной» формы взаимодействия, при которой должностные лица (или
орган власти, управления) располагаются сверху, наделяются в силу закона
властными полномочиями, а те, к кому обращены законодательные
предписания, находятся внизу, в подчиненном состоянии. Указанное
своеобразие этих отношений объясняет принципы метода регулирования.
Нормы, предназначенные для регулирования управленческой деятельности,
подчинены специфической публичной цели, в силу этого их юридическая
форма приобретает императивный характер. Соответственно, следует
констатировать, что в совокупности нормы, оказывающие регулирующее
воздействие на отношения в области государственного управления, формируют
самостоятельную отрасль права. Система отраслей права определяется
спецификой, качественным своеобразием целевого содержания подлежащих
регулированию общественных отношений
1
.
Полагаем, что в силу двойственной природы предмета (условно
«горизонтальные» (частные) и «вертикальные» (публичные) отношения,
возникающие в предпринимательской сфере) регулирование должно учитывать
частный характер первых и публичную (властную, императивную) природу
вторых. Принимая за основу такую концепцию, важно понимать абсурдность
ситуации, в которой под общим названием «предпринимательское право»
должны рассматриваться правовые нормы, призванные регулировать
разнородные общественные отношения. Мы уже имеем давно признанные
государством и устоявшиеся в понимании отрасли, такие как гражданское
право, административное право, трудовое право и т.д.
2
Осознавая
многоаспектность предпринимательской деятельности, тем не менее следует
понимать, что это экономическая деятельность, направленная на
систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи
товаров, оказания услуг, выполнения работ. Это краеугольный камень
предпринимательства как социального явления, внутренняя природа такой
деятельности. Привнесение публичного элемента в предпринимательскую
деятельность носит искусственный (не присущий ее природе) характер,
1
Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник/ Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г.
Лахно. М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2017. С. 92.
2
Гражданское право: В 2 т.: Учебник./ Под ред. Б.М. Гонгало. М.: Статут, 2017. С. 208.
20
обусловлено стремлением государственной власти, реализующей
государственно-властные полномочия-обязанности, обеспечивать контроль,
безопасность и относительную справедливость регулируемых общественных
отношений
1
.
Таким образом, занимая позицию, согласно которой отрасль права
формируется вокруг группы общественных отношений, имеющих единую
природу, характеризующихся особыми свойствами, полагаем, что понимание
природы отношений, возникающих при осуществлении предпринимательской
деятельности, как отношений частного характера в наибольшей степени
соответствует истине. По всей вероятности, именно так российский
законодатель трактовал предпринимательскую деятельность, когда
формулировал и закреплял в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ соответствующее понятие,
определяя предпринимательские отношения как часть предмета гражданско-
правового регулирования
2
.
Договорные конструкции, используемые в качестве юридического
оформления отношений в предпринимательской сфере, которые условно
называют предпринимательскими договорами (договором поставки товаров с
предпринимательскими целями; контрактации; финансовой аренды (лизинга);
складского хранения; договором простого товарищества, заключенным для
осуществления предпринимательской деятельности; опционом на заключение
договора и т.п.), в первую очередь юридически опосредуют отношения,
имеющие целью «систематическое получение прибыли от пользования
имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг»
(экономическое содержание предпринимательской деятельности), т.е.
отношения, входящие в предмет гражданского права
3
. Соответственно, их ни в
коем случае нельзя переводить в иную (публичную) плоскость, так как
публичный элемент в предпринимательской деятельности не отражает ее
экономическую сущность, а лишь имеет целью сбалансировать частный и
публичный интересы. Этим обстоятельством объясняется специфика
особенности соглашений, которые проявляются в сочетании максимальной
1
Герасимова Н.Р., Корнева Э.Г. Вопросы гражданско-правовой ответственности субъектов
предпринимательской деятельности // Вестник науки. 2018. Т. 2. № 9 (9). С. 65.
2
Предпринимательское право: Правовое сопровождение бизнеса: Учебник для магистров /
Отв. ред. И.В. Ершова. М.: Проспект, 2017. С. 103.
3
Андреев, Ю.Н. Договор в гражданском праве России: сравнительно-правовое исследование:
монография. М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2017. С. 62.
21
свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных
обязательствах. Повышенные требования в определенных ситуациях могут
выражаться в жестком ограничении этой самой свободы. Особенности
раскрываются в процедуре заключения договора, опосредующего
предпринимательские отношения, путем присоединения и т.п.
1
Полагаем, что учет специфики регулирования экономических отношений,
коими являются отношения в сфере предпринимательства, необходим, но сама
эта специфика вызвана наличием государственного (публичного) интереса в
развитии экономического оборота с одновременной защитой прав потребителя
как слабой стороны в правоотношении. Она не меняет гражданско-правовой
характер тех договоров, которые оформляются в рамках предпринимательских
отношений. Следовательно, договорное регулирование данных отношений
находится в гражданско-правовой плоскости, а договоры, определяющие такое
регулирование, входят в систему гражданско-правовых договоров. Рассуждения
на тему их особой (публично-правовой) природы и требования выделения в
отдельный договорный тип, на наш взгляд, не обоснованы, более того –
направлены на искусственное изменение естественной природы рыночных
экономических отношений, что негативно скажется на их развитии.
1.2. Виды предпринимательских договоров
Как известно, в сфере предпринимательства используется множество
гражданско-правовых договоров, каждый из которых применяется при
возникновении необходимости использования именно такой разновидности
договора
2
. К примеру, одним из видов предпринимательского договора можно
считать договор лизинга (по договору финансовой аренды (договору лизинга)
арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором
имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это
имущество за плату во временное владение и пользование - ст. 65 ГК РФ).
1
Зенин, И.А. Гражданское право. Особенная часть. Учебник, М., 2017. Сер. 58 Бакалавр.
Академический курс (18-е изд., пер. и доп). С. 79.
2
Иванова, Е.В. Гражданское право. Особенная часть. Учебник и практикум, М., 2017. Сер.
60 Бакалавр. Прикладной курс (3-е изд.). С. 106.
22
Такая форма аренды в современных условиях особенно выгодна
субъектам предпринимательства: как указывает О.С. Ерёмина
1
, многие
предприниматели не могут себе позволить покупку необходимого, но
дорогостоящего оборудования на условиях единовременного платежа. Одним
из неординарных способов финансирования при временной нехватке
финансовых ресурсов, выступает предоставление имущества в аренду, то есть
лизинг.
Какие же ещё есть виды предпринимательского договоры? Если
обратиться к тексту ГК РФ, то несложно заметить, что все договора, в которых
субъектами выступают или могут выступать субъекты предпринимательства,
предпринимательскими не являются, то есть формально таковыми не
называются; обратимся к теоретическим аспектам данного вопроса. В теории
существуют разные мнения по поводу классификации предпринимательских
договоров, что не позволяет выработать единый подход по данному вопросу.
В.Т. Батычко в своём учебном пособии
2
, говоря о классификации
предпринимательских договоров, выделяет целые группы таких договорных
отношений в сфере предпринимательства исходя из сущности данной
деятельности: «выделяются предпринимательские договоры по продаже
(реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению
(производству) работ, оказанию услуг и некоторые другие».
Как указывает В.Т. Батычко, к первой группе предпринимательских
договоров можно отнести договор купли-продажи, включая договор
энергоснабжения, поставки товаров, договор поставки товаров для
государственных нужд договор продажи предприятия, договор контрактации, а
также договор энергоснабжения, договор розничной купли-продажи и др.
Деление предпринимательского договора на группы, а не только на
отдельные виды, а также не полный список таких видов, говорит о том, что
предпринимательским договором может называться достаточно большое
количество гражданско-правовых договоров.
1
Ерёмина О.С. Лизинг как предпринимательский договор // Инновационная наука. - № 01-
1/2017. С. 47.
2
Батычко, В.Т. Предпринимательское право. Конспект лекций / В.Т. Батычко. - Таганрог:
ТТИ ЮФУ, 2011 г. С. 28.
23
А.Н. Шепелёв
1
в качестве примера предпринимательских договоров
выделяет следующие договора, перечисленные во второй части ГК РФ
2
:
- договор коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ);
- договор простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ);
- договор контрактации (ст. 535 ГК РФ);
- договор поставки товаров (ст. 506 ГК РФ);
- договор поставки товаров для государственных нужд (ст. 525 ГК РФ);
- договор энергоснабжения (ст. 539 ГК РФ);
- договор продажи предприятия (ст. 559 ГК РФ);
- договор строительного подряда (ст. 740 ГК РФ);
- договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (ст.
758 ГК РФ);
- государственный контракт на выполнение подрядных работ для
государственных нужд (ст. 763 ГК РФ) и др.
Если обратить внимание на перечисленные А.Н. Шепелёвым виды
предпринимательских договоров, то можно заметить, что их объединяет
субъектный состав договора (одной стороной или обеими сторонами договора
является предприятие или иной субъект предпринимательства), а также
коммерческая направленность сделок, договоров. Так, даже при реализации
договора поставки товаров для государственных нужд одной из сторон
выступает субъект предпринимательства (поставляет товар для
государственных нужд в целях получения предпринимательской прибыли).
В теории гражданского права Ю.В. Романцом была обоснована и
предложена классификации договоров в зависимости от их направленности.
Как указывает ученый, «критериями формирования системыдоговоров
считаются значимые для права признаки общественных отношений. Результат,
к которому стремятся стороны, обусловливает различные элементы
регулирования, и прежде всего, права и обязанности, отражающие цель
правоотношения»
3
. С точки зрения данного критерия,предпринимательский
1
Шепелёв А.Н. Предпринимательские договоры и их язык // Социально-экономические
явления и процессы. - 2012. - № 11 (045). С. 311.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от
29.07.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 30.12.2018) // «Собрание законодательства РФ»,
29.01.1996, N 5, ст. 410.
3
Романец Ю. В. Система договоров в гражданском праве России: монография. М., 2013. С.
210.
24
договор является самостоятельным договорным типом, направленность
которого связана с осуществлением предпринимательской деятельности.
В рамках данного типа гражданско-правового обязательства по
осуществлению предпринимательской деятельности можно выделить
отдельные виды гражданских договоров. Представляется, что достаточно
верное деление указанных предпринимательских договоров предложил В.К.
Андреев. Ученый систему предпринимательских договоров можно разделить на
три разряда (вида)
1
:
1) договоры, определенные в разделе IV ГК РФ «Отдельные виды
обязательств»;
2) договоры, содержащие элементы различных договоров (смешанные
договоры);
3) самостоятельные договоры, определенные законами и иными
правовыми актами, не входящими в систему ГК РФ, к которым по аналогии
могут применяться правила аналогии закона к отдельным отношениям сторон
(п. 2 ст. 421 ГК РФ).
Первая группа предпринимательских договоров — договоры, которые
предусмотрены в ГК РФ, федеральных законах и иных правовых актах.
Указанные договоры называются поименованными и не могут быть
смешанными, поскольку они имеют специальное регулирование.
Закон предусматривает ряд наиболее типичных договорных моделей,
которые можно использовать в предпринимательской деятельности.
Следует иметь в виду, что в группах отдельных видов содержатся как
гражданско-правовые договоры (например, купля-продажа), так и
предпринимательские (например, поставка).
Вторая группа предпринимательских договоров, непоименованные
договоры. Рассмотрению проблем непоименованных договоров в юридической
литературе посвящено немало работ. Так, А.Р. Давлетова и Ю.Г.Лескова
полагают, что «о непоименованном договоре можно говорить в случаях, когда
гражданское законодательство упоминает некоторые договоры, но не
раскрывает их содержания либо осуществляет это фрагментарно»
2
. При таком
1
Андреев В.К. Обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской
деятельности (предпринимательский договор) // Юрист. 2015. № 16. С. 4.
2
Давлетова А. Р., Лескова Ю. Г. К вопросу о пределах свободы заключения
непоименованного договора // Власть закона. 2014. № 2. С. 34.