35
реализовываться в русле других положений Конституции РФ, в особенности ч.1
ст.7, согласно которой наше государство - социальное, политика которого
направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и
свободное развитие человека.
В то же время государство принимает меры к недопущению
внеэкономического обогащения предпринимателей, увеличения объемов их
богатства без адекватного производства необходимых товаров и услуг.
Согласно ст.333 ГК РФ суд вправе уменьшить неустойку, если она существенно
несоразмерна последствиям нарушения обязательства
1
.
Предпринимательский договор не выходит за рамки гражданско-
правового договора. Это особый тип гражданско-правового договора. Даже в
случае заключения договора на условиях суда следует помнить, что правосудие
решает спор между субъектами гражданского правоотношения. Такой спор
может стать предметом судебного рассмотрения, если в его разрешении
заинтересована хотя бы одна из сторон.
Несмотря на обилие специальных правил, регулирующих
предпринимательские договоры, основу такого регулирования составляют
нормы гражданского права. Отношения между участниками договора и
государством регулируются правом: налоговым, финансовым, таможенным и
др. Это свидетельствует о большой публичности предпринимательских
договоров. Предпринимательская деятельность обусловливает необходимость
учета интересов государства и общества при конструировании
законодательства, которое регулирует предпринимательскую деятельность, в
особенности предпринимательские договоры.
Выводы по главе 1:
Предпринимательский договор — это сделка между двумя или более
субъектами бизнеса, осуществляющими деятельность в сфере реализации
товаров, оказания услуг, выполнения работ, направленная на осуществление
желаемых деловых целей.
1
Петренко М.А. Предпринимательский договор и его виды // Студенческий. 2018. № 3-2
(23). С. 79.
36
Предпринимательский договор является институтом комплексной
отрасли права, каковой является предпринимательское право. В то же время он
остается целиком в рамках гражданского права в качестве его института.
Следовательно, предпринимательский договор является субинститутом
гражданско-правового договора, в который входит, кроме
предпринимательского и потребительского, обычный гражданско-правовой
договор.
Рассуждения на тему особой (публично-правовой) природы
предпринимательских договоров и требования выделения в отдельный
договорный тип, на наш взгляд, не обоснованы, более того – направлены на
искусственное изменение естественной природы рыночных экономических
отношений, что негативно скажется на их развитии.
Сторонами предпринимательского договора выступают как коммерческие
организации, так и предприниматели. Исключение составляют договоры с
некоммерческими структурами, если последняя в соответствии с законом и
учредительным документом заключает договор с коммерческой целью для
достижения своих уставных задач. Иногда к предпринимательским договорам
относят документы, заключаемые коммерческой структурой с гражданином
или некоммерческой организацией, полагая, что первая в итоге извлекает
выгоду. Такие договоры не являются в полном смысле предпринимательскими,
т. к. одна из сторон не имеет деловых интересов и не ставит целью получение
прибыли.
Участвуя в гражданских взаимоотношениях, физлица и некоммерческие
организации обеспечивают свои бытовые/хозяйственные потребности или
приобретают товары (потребляют услуги), необходимые для нормальной
бизнес-деятельности. Особенностью предпринимательского соглашения
является взаимная коммерческая выгода участников.
Предпринимательский договор не всегда может быть возмездным.
Например, между хозяйствующими субъектами допускается безвозмездное
поручение.
37
В гражданском законодательстве можно выделить косвенные
характеристики, позволяющие вывести признаки предпринимательского
договора:
1. Целью вступления в договорные отношения и исполнения сделки
является бизнес-деятельность, извлечение прибыли.
2. Специальный субъектный состав — коммерческие организации и
предприниматели (за исключение прямо предусмотренных случаев).
3. Возмездность, наличие встречного исполнения.
4. Иные требования к участникам договорам и условиям сделки
(регистрация, лицензии, ответственность и прочее).
5. Особый порядок заключения.
6. Возможность отказаться от исполнения (широко применяется на
практике).
7. Подсудность споров по договору арбитражным судам.
Приведённые признаки являются общими, законом или обговорёнными
сторонами условиями могут быть установлены иные правила. Стороны вправе
установить подсудность третейскому суду, запрет на односторонний отказ и т.
д.
Систему предпринимательских договоров принято делить на три разряда:
1.договоры,определённые в разд. IV ГК РФ «Отдельные виды обязательств», 2.
смешанные договоры,3. самостоятельные договоры, определенные законами и
иными правовыми актами, не входящими в систему ГК РФ (п.2 ст. 421 ГК РФ).
Анализ норм Особенный части ГК РФ показывает, что основная часть
договорных обязательств приходится на предпринимательские договоры (напр.,
договор розничной купли-продажи, договоры поставки лизинга, проката,
договор аренды предприятия и др.). Законодатель оперирует такими понятиями,
как лицо, «осуществляющее предпринимательскую деятельность» (ст. 445, 573,
640 ГК РФ и т.п.).
Специфическими предпринимательскими договорами выступают договор
простого товарищества и договор учредителей. Целью таких соглашений
38
является не получение выгоды, а создание организационных механизмов для
этого.
Отдельной группой стоят так называемые административные
предпринимательские договоры, в которых одна из сторон занимает
руководящую, главенствующую позицию. К таким документам относятся
государственные и муниципальные контракты, концессии, договоры
делегирования и т. п. В определённой степени административные договоры не
соответствуют общегражданской норме о равенстве сторон в правоотношениях,
но являются полноценными предпринимательскими договорами.
Несмотря на обилие специальных правил, регулирующих
предпринимательские договоры, основу такого регулирования составляют
нормы гражданского права. Отношения между участниками договора и
государством регулируются правом: налоговым, финансовым, таможенным и
др. Это свидетельствует о большой публичности предпринимательских
договоров. Предпринимательская деятельность обусловливает необходимость
учета интересов государства и общества при конструировании
законодательства, которое регулирует предпринимательскую деятельность, в
особенности предпринимательские договоры.
Следует подчеркнуть, что нормами ст. 307, 434 ГК РФ в рамках
существующей структуры ГК РФ – роль договора повысилась в значительной
степени, и он занял подобающее место среди правомерных действий граждан и
юридических лиц. Таким образом, внесенные в ГК РФ изменения отразили
ведущую роль договора в правовом регулировании предпринимательской
деятельности, отразили существо договора, верно соотнося его со сделкой как
юридическим фактом и обязательством.
39
ГЛАВА 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРОВ
2.1. Заключение предпринимательского договора
Заключение договоров в сфере предпринимательства имеет некоторые
особенности по сравнению с бытовыми или потребительскими сделками.
Предпринимательский договор в обязательном порядке заключается в
письменной форме, возможность устных сделок между коммерческими
структурами не предусмотрена. От имени юридического лица договор вправе
подписать:
- руководитель, указанный в уставе: директор, генеральный директор,
председатель правления;
- лицо (несколько лиц, действующих совместно или независимо друг от
друга), уполномоченное уставом;
- лицо, полномочия на подписание которого удостоверены
доверенностью
1
.
Заместители, главбухи, руководители структурных подразделений не
вправе подписывать договор, если они не соответствуют вышеуказанным
требованиям. Право на визирование договоров не может быть установлено
приказом или распоряжением.
Перед подписанием необходимо проверить как полномочия подписанта,
так и само юридическое лицо на статус. Подтверждением, что юридическое
лицо или индивидуальный предприниматель (далее ИП) является
действующим, служит выписка из налоговой инспекции. К договору должны
прилагаться с каждой стороны:
- устав;
- свидетельство о регистрации (до 01.01.2017) или лист записи (после
01.01.2017);
- выписка из документа, подтверждающего полномочия подписанта
(протокола совета директоров, собрания акционеров и т. д.);
- доверенность, если подписант действует по доверенности;
1
Жаботинский М.В. Типовые договоры в предпринимательстве // Кубанское агентство
судебной информации PRO-SUD-123.RU: Юридический сетевой электронный научный
журнал. 2018. № 1 (4). С. 36.
40
- выписка из налоговой инспекции.
На практике стороны зачастую действуют на доверии и обходятся без
приложений и взаимных проверок, но при сделках с новыми контрагентами
проверка необходима.
До недавнего времени закон не устанавливал какие-либо правила
проведения переговоров при заключении договора, предоставляя право
сторонам самостоятельно действовать для достижения согласия. С 01.06.2015
действуют нормы, определяющие поведение сторон и устанавливающие
ответственность за недобросовестность участников переговоров.
Недобросовестным поведением потенциальной стороны сделки при
обсуждении её условий является:
- предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в
том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора
должны быть доведены до сведения другой стороны;
- внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении
договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров
не могла разумно этого ожидать
1
.
Недобросовестная сторона обязана возместить все причинённые своими
действиями убытки, причём ими в данном случае будут являться не только
расходы, понесённые добросовестным участником для организации и
проведения переговоров, но и потери, которые лицо понесло в связи с
невозможностью заключить в результате недобросовестных переговоров
договор с другим лицом.
Убытки от разглашения конфиденциальной информации, полученной во
время переговоров, также подлежат возмещению. Стороны вправе заключить
договор о порядке проведения переговоров.
Публичным признаётся договор, который объявившее лицо обязано
заключить с любым обратившимся на одинаковых условиях, не отдавай никому
предпочтений и не создавая никому особых условий. Публичные договоры в
большей степени характерны для потребительских, но присутствуют и в
отношениях между юридическими лицами. Предпринимательские публичные
договоры наличествуют при оказании услуг связи, энергоснабжения и т.п.
1
Ильина Э.Р. Законодательное регулирование предпринимательских договоров // Аллея
науки. 2018. Т. 1. № 3 (19). С. 563.
41
Оферта представляет собой предложение одному или нескольким лицам
заключить договор на предлагаемых условиях.
Направление оферты порождает обязанность для отправителя подписать
договор на содержащихся в ней условиях. Согласие на заключение
оформляется акцептом — письменным согласием адресата на заключение
сделки. На практике публичные договоры зачастую ассоциируют с офертой.
Различия состоят в круге лиц, которым адресовано предложение. Публичный
договор действует по умолчанию в отношении любого обратившегося, оферта
предполагает конкретный круг адресатов
1
.
По договору присоединения объявившая сторона предлагает типовую
форму договора, к которому можно присоединиться в полном объёме.
Присоединяющаяся сторона вправе потребовать внесения изменений в условия
сделки или её расторжение, если типовые условия невыгодны и не
соответствуют обычно устанавливаемым. Присоединяющаяся сторона вправе
послать протокол разногласий.
Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Аукцион выигрывает
лицо, предложившее наивысшую цену, конкурс — предложившее наиболее
выгодные условия. Договор заключается с победителем. Условия будущего
контракта содержатся в документации, которая объявляет торги. После
проведения торгов при наличии определённых обстоятельств условия
государственного или муниципального контракта могут изменить по
сравнению с условиями, содержащимися в документации.
2.2. Исполнение предпринимательского договора
Как известно, ГК РФ регулирует, в частности, отношения между лицами,
осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их
участием(пункт 3 части 1 статьи 2 ГК РФ).
Расположение пункт 3 части 1 статьи 2 ГК РФ дает полное основание для
утверждения, что договорные и иные обязательства при осуществлении
предпринимательской деятельности, а также деятельности направленной для
целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным
1
Аветисян А.К., Новикова С.В. Понятие и система предпринимательских договоров //
Эпомен. 2018. № 12. С. 9.
42
использованием, получают конкретизацию в отдельных главах общей части
ГКРФ, в разделе обязательственных отношений.
В связи с принятым ФЗ № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
ГК РФ»
1
особенности исполнения и обеспечения исполнения обязательств,
связанных с осуществлением предпринимательской деятельности значительно
возросли и качественно изменились. Тем самым законодатель подчеркнул
важность данных правоотношений.
ГК РФ закрепляет нормы об обязательствах, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности всеми сторона обязательства: абзац 1
пункта2 статьи 310, пункт 3 статьи 310, статья 315, пункт 2 статьи 317.1, статья
356,пункт 4 статьи 358.2, абзац 2 пункта 1 статьи 359, абзац 2 пункта 1 статьи
391,пункт 5 статьи 395, статья 406.1, пункт 2 статьи 431.1 ГК РФ.
Регулирование данных обязательств построено на максимальной
диспозитивности и расширенной (по сравнению с «непредпринимательскими»
обязательствами) дозволительности, что подразумевает наличие
дополнительных рисков для сторон. Как отмечает М.Н. Илюшина, «сочетание
максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в
договорных обязательствах – характерная особенность правового режима
предпринимательских обязательств»
2
.
Существенным изменениям подверглась статья 310 ГК РФ об
одностороннем отказе от исполнения обязательств. Теперь одностороннее
изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его
сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от
исполнения этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных
ГКРФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (абзац 1
пункта2 статьи 310 ГК РФ). При этом в обязательстве, в котором все стороны
действуют как предприниматели, возможно обусловить осуществление права
на односторонний отказ от исполнения обязательства (одностороннее
изменение условий обязательства) обязанностью выплатить другой стороне
определенную денежную сумму, что позволяет расширить возможности
1
Федеральный закон от 03.08.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2015. № 10. Ст. 1412.
2
Илюшина М.Н. Особенности правовой природы обязательственных отношений с участием
предпринимателей в свете концепции совершенствования гражданского законодательства /
М.Н. Илюшин // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за
рубежом». – 2010. – № 3. С. 12.
43
договорного регулирования предпринимательских обязательств и обеспечивает
стабильность делового оборота (пункт 3 статьи 310 ГК РФ).
Обязательства в сфере предпринимательской деятельности имеют свои
особенности по отношению к сроку исполнения. ГК РФ различает режим
досрочного исполнения обязательств в зависимости от наличия или отсутствия
на стороне соглашения субъектов предпринимательской деятельности
(статьи314, 315 ГК РФ). В предпринимательских обязательствах должник
может исполнить обязательство досрочно только в случаях, когда такая
возможность предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями
обязательств, вытекает из обычаев или существа обязательства (статья 315 ГК
РФ). Таким образом, досрочное исполнение обязательств субъектом
предпринимательства, сточки зрения ГК РФ, вытекает за рамки поведения
сторон, оно часто не выгодно кредитору, и он лишается каких-либо
материальных благ (например, проценты за пользование кредитом, арендная
плата и т.п.). Следовательно, досрочное исполнение обязательств в нарушение
требований закона повлечет для должника обязанность возместить убытки
кредитору.
Особенности исполнения предпринимательского договора дают о себе
знать на стадиях исполнения конкретных договоров. Например, при поставке
товаров Кодекс устанавливает правила о периодах такой поставки (статья
508),доставке товаров (статья 510), восполнении недопоставки товаров (статья
511),принятии товаров покупателем (статья 513). Статья 523 вводит процедуру
одностороннего отказа от исполнения договора поставки. В частности,
односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или
частично) допускается в случае существенного нарушения договора одной из
сторон (абзац 4 пункта 2 статьи 450 ГК РФ)
1
.
Анализируя нормы о солидарных обязательствах (статьи 322, 323 ГК РФ),
необходимо отметить, что в предпринимательских обязательствах исполнение
является солидарным – законом, иными нормативно-правовыми актами или
условиями обязательства может быть установлено иное
(внепредпринимательских обязательствах солидарность устанавливается
законом, договором, в том числе, при неделимости предмета обязательства).
1
Паулова Е.О., Паулов П.А. К вопросу о подходах к определению предпринимательского
договора // Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. 2018. Т. 1. № 2. С. 119.
44
Указанные положения отражают специфику статуса предпринимателя как
профессионального участника рынка, занимающегося предпринимательской
деятельностью на свой риск, который способен удовлетворить требования
кредитора и в дальнейшем предъявить требования другому солидарному
должнику.
Продолжая тему изменений законодательства, рассмотрим изменения в
части обеспечения предпринимательских обязательств, которые затронули
институты залога и поручительства (пункт 2 статьи 339, статья 350.1, статья
356,пункт 3 статьи 361 ГК РФ и др.).
В договоре залога (стороны которого являются предпринимателями)
можно описать обеспечиваемое обязательство без его конкретизации на момент
заключения договора (важно, чтобы обеспечиваемое обязательство можно было
конкретизировать на момент обращения взыскания на предмет залога). Можно
указать на обеспечение всех существующих или будущих обязательств
должника перед кредитором в пределах конкретной суммы
(аналогичныеправила закреплены и в нормах о поручительстве – статья 361 ГК
РФ). В свою очередь, предмет залога может быть описан любым способом,
позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на
момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего
имущества залогодателя или определенной части его имущества либо на залог
имущества определенных рода или вида, что ранее по сути имело место только
в отношении залога товаров в обороте (пункт 2 статьи 339 ГК РФ)
1
.
Кодекс также предусматривает упрощенную процедуру реализации
заложенного имущества во внесудебном порядке (путем продажи предмета
залога залогодержателем третьему лицу или оставления предмета залога у
залогодержателя) (статья 350.1 ГК РФ).
Статья 356 ГК РФ позволяет заключать договор управления залогом в
предпринимательских обязательствах. Предполагается, что данная норма
позволит наиболее экономически эффективно использовать предмет залога и
обеспечить соблюдение интересов кредиторов.
Нормы о предпринимательских обязательствах в части перемены лиц в
обязательствах. Изменения коснулись правил о переводе долга. Перевод долга в
1
Основы предпринимательского права. Под ред.: Борисовская Н.В., Зачесова Г.М.,
Кравченко Л.А., Наумов И.А., Паршина Л.Н., Шухов Ф.Г. Учебное пособие. Санкт-
Петербург, 2018. С. 49.