36
В целях удовлетворения потребностей государства или муниципального
образования в российском законодательстве содержатся такие виды
предпринимательских договоров, как государственный или муниципальный
контракт на выполнение подрядных работ для государственных или
муниципальных нужд (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).
Соглашением о государственно-частном, муниципально-частном
партнерстве признается договор между публичным партнером и частным
партнером, который заключен на срок не менее чем три года в порядке и на
условиях, установленных Федеральным законом от 13.07.2015 № 224-ФЗ. Целью
указанного партнерства является привлечение в экономику частных инвестиций,
обеспечения органами государственной власти и органами местного
самоуправления доступности товаров, работ, услуг и повышения их качества.
Однако наиболее целесообразной выглядит классификация по такому
критерию, как предмет обязательства. Данный критерий различными авторами
обозначается по-разному: направленность договора, характер опосредуемого
обязательством перемещения материальных благ и другие, но все же все эти
условные термины означают одно и то же. Наиболее удобным и отражающим
суть названного критерия представляется термин «направленность договора».
9
Главенствующее место в данной классификации занимают договоры,
направленные на передачу имущества в собственность и во временное
пользование в предпринимательской деятельности. В ГК РФ к первым отнесены
следующие договоры: купли-продажи, контрактации, поставки товаров, в том
числе для государственных нужд, продажи предприятия, продажи
недвижимости, договор энергоснабжения. Ко второму подвиду, то есть к
договорам, связанных с передачей имущества во временное пользование,
относятся договоры: финансовой аренды (лизинг), аренды, в том числе
транспортных средств, сооружений, зданий и предприятий, проката.
10
Таким
9
Шевчук Д.А. Гражданское право. - М.: Эксмо, 2014г.
10
Гражданский кодекс Российской Федерации. Части 1, 2, 3 и 4. Изд. Омега-Л, Рипол
Классик.2017 г.
37
образом, вид договоров, направленных на передачу имущества, можно разделить
на подвиды – связанные с передачей имущества в собственность и во временное
пользование.
Следующим видом в предложенной классификации являются договоры о
выполнении работ в предпринимательской деятельности. К ним справедливо
относят: различные виды подряда (строительный подряд, подрядные работы для
государственных нужд, подряд на выполнение проектных и изыскательских
работ), договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-
конструкторских и технологических работ.
Третий вид представлен договорами об оказании услуг в
предпринимательской деятельности. Гражданское законодательство определяет
услуги как действия или деятельность, которая осуществляется исполнителем по
заданию заказчика, который, в свою очередь, обязуется оплатить их. Именно эти
определенные действия или деятельность и является объектом данных
договоров. К этому виду договорных отношений относятся договоры: комиссии,
агентирования, перевозки, экспедирования, страхования, коммерческого
представительства, доверительного управления, хранения и другие.
Обязательства, характерные данному виду договоров, вещественного результата
не создают. Так, он или отсутствует вовсе, или находится за гранью
правоотношений. Здесь можно привести пример: аудиторские услуги, услуги по
демонстрации кинофильмов, по обучению - все они не имеют материального
результата, а в случаях же, когда услуги создают какие-либо материальные
последствия, они находятся за пределами договора.
Предпринимательские договоры по оказанию услуг. Оказание услуг имеет
большую значимость в предпринимательском обороте. Следовательно, огромное
число договорных обязательств опосредуется оказанием услуг, необходимых как
для предпринимателей, так и для тех, кто к таковым не относится. Отличие работ
от услуг заключается в том, что последние не получают овеществленного
выражения, отличного от самой деятельности, в которой они были выполнены.
38
Законодательством предусмотрена возможность оказания различных видов
услуг в рамках следующих договоров: возмездного оказания услуг,
коммерческого представительства, комиссии, агентирования, перевозки,
экспедирования, страхования, доверительного управления имуществом,
хранения и др.
Договор коммерческого представительства признается разновидностью
договора поручения. Коммерческим представителем является лицо, которое
постоянно и самостоятельно представительствует от имени предпринимателей
при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности
(статья 184 ГК РФ). Указанный договор должен быть заключен в письменной
форме и содержать полномочия представителя. Такие полномочия могут быть
отражены и в доверенности.
Договор комиссии (статья 990 ГК РФ), реализуемый в
предпринимательской деятельности, в отличие от договора коммерческого
представительства, не влечет возникновения отношений представительства. К
разновидностям договора комиссии можно отнести договор консигнации,
дилерский договор и др.
Агентский договор (статья 1005 ГК РФ) довольно широко применяется в
хозяйственном обороте предпринимателей по сравнению с комиссией и
поручением, в частности, с участием иностранных субъектов. Это обусловлено
тем, что в качестве предмета агентского договора выступает совершение агентом
по поручению принципала не только юридических, но и иных действий, которые
не влекут правовых последствий. К указанным действиям, например, следует
отнести осуществление агентом рекламы товара, принадлежащего принципалу.
11
Как уже было сказано к непоименованным ГК РФ конструкциям
гражданско-правовых договоров правоприменительная практика относит
11
Забоев К.И. Принцип свободы договора в российском гражданском праве: Автореф. дис. ...
канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2002. С. 19.
39
дистрибьюторский договор, дилерский договор и пр. Данные договорные
конструкции не урегулированы специальным законодательством.
Европейское частное право указывает, что в силу дистрибьюторского
договора одна сторона, поставщик, обязуется на постоянной основе поставлять
другой стороне, дистрибьютору, продукт, а дистрибьютор обязуется покупать
его либо принимать, оплачивать и продавать третьим лицам от своего имени и в
своих интересах. В судебной практике имеются различные позиции
относительно квалификации данного договора. Суды его квалифицируют как
агентский договор (согласно условиям которого под исключительным правом
дистрибьютора понимается, что поставщик в течение срока действия договора
не вправе самостоятельно, а также через третьих лиц (путем заключения
договоров купли-продажи, поставки и т.п.) заниматься реализацией товара в
пределах оговоренной территории), как договор по организации отношений
поставки продукции вместе с оказанием услуг по поиску покупателей, как
смешанный договор поставки и агентирования, а также указывают на то, что
дистрибьюторский договор может регулироваться нормами главы 30 ГК РФ о
договоре купли-продажи.
Конструкция дилерского договора предполагает обязанность одной
стороны приобретать у другой стороны товары (продукцию) и осуществлять
дистрибьюцию, продвижение и послепродажное сервисное обслуживание этого
товара на определенной территории. Для указанного договора возможны
следующие варианты правовой квалификации: смешанный договор, в
соответствии с которым к обязательствам сторон по договору применяются
правила ГК РФ о договорах поставки и договорах об оказании услуг, о договорах
подряда, комиссии, агентский договор. Данные договоры носят
преимущественно рамочный характер.
Можно проследить тесную связь между договором доверительного
управления имуществом (статья 1012 ГК РФ) и предпринимательскими
договорами на оказание посреднических услуг. Извлечение прибыли или иной
40
выгоды от имущества (его увеличение, поддержание в хорошем состоянии), как
главная цель отношений в рамках указанного договора, влечет его обширное
применение в предпринимательстве. Следовательно, доверительными
управляющими зачастую являются коммерческие организации и
индивидуальные предприниматели.
12
Предпринимательские договоры, содействующие торговой и
производственной деятельности. Иные договоры по оказанию услуг в
предпринимательстве можно отнести к договорам, содействующим
торговой и
производственной деятельности. В указанную группу входят договоры
перевозки и транспортной экспедиции, страхования предпринимательских
рисков, кредитования предпринимательской деятельности, хранения товаров и
т.п.
Иные виды договоров, заключаемых в целях осуществления
предпринимательской деятельности. Договор коммерческой концессии
(франчайзинга) (статья 1027 ГК РФ) является договором, который используется
исключительно в предпринимательской деятельности. По данному договору
предусматривается передача пользователю комплекса исключительных прав,
деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном
объеме применительно к конкретной сфере предпринимательской деятельности
(продажи товаров, полученных от правообладателя или произведенных
пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ,
оказанию услуг). В качестве сторон данного договора могут выступать только
субъекты предпринимательства (пункт 3 статьи 1027 ГК РФ).
Договор простого товарищества для извлечения прибыли (пункт 1 статьи
1041 ГК РФ). Для договора простого товарищества заключаемого для
осуществления коммерческой деятельности и получения прибыли обязательным
условием является специальный субъектный состав сторон – ими могут быть
12
Кулаков В.В. Обязательство и осложнения его структуры в гражданском праве России:
монография. 2-е изд., перераб. и доп. М.: РАП, Волтерс Клувер, 2010. 256 с.
41
только предприниматели. Вкладом товарища является все то, что он вносит в
общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные
знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Зачастую
договор простого товарищества заключается в целях осуществления
предпринимательской деятельности по совместному долевому строительству
зданий, сооружений, жилых домов и т.п.
В целях осуществления предпринимательской деятельности заключается
множество гражданско-правовых договоров, удовлетворяющих потребности
субъектов хозяйственного оборота. Можно привести следующие классификации
«предпринимательских договоров»: Исходя из субъектного состава – договоры
между субъектами предпринимательской деятельности и договоры, в которых
одна сторона выступает в качестве субъекта предпринимательской деятельности
(договоры между субъектом предпринимательской деятельности и органами
публичной власти).
Исходя из содержания предпринимательской деятельности выделяют
договоры: предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров,
передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ,
оказанию услуг и пр.
42
Глава 2. Проблемы содержания отдельных
предпринимательских договоров
2.1 Анализ проблемы содержания и признаков трансграничного договора
строительного подряда
Строительство – это деятельность по развитию территорий, возведению
зданий, сооружений, либо ремонту уже имеющихся объектов, с целью их
восстановления, как капитального, так и частичного. Для реализации любого
строительного проекта необходима сделка. В строительных работах чаще всего
участвуют юридические и физические лица, среди которых обязательно есть
заказчик и исполнитель, исходя из закона, исполнителя чаще всего называют
подрядчиком.
43
Как и любую другую сферу, строительную регулирует ряд нормативно
правовых баз. В первую очередь – это гражданское законодательство, дающее
искомое определение сделки, между заказчиком и исполнителем строительно-
ремонтных работ и называет ее «договором строительного подряда». Помимо
определения, законодатель так же разграничил права и обязанности сторон,
входящих в подрядные отношения:
«По договору строительного подряда подрядчик обязуется в
установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный
объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать
подрядчику необходимые условия, для выполнения работ, принять их результат
и уплатить обусловленную цену». Это предложение содержит в себе два важных
слова: «обязуется» и «уплатить». Исходя из них, мы свободно можем
охарактеризовать договор, как двусторонний, поскольку фраза «обязуется»
наталкивает заказчика и подрядчика на встречное исполнение, а слово
«оплатить» определяет возмездность сделки, договор так же является
консенсуальным.
В настоящее время понятие договора строительного подряда определяется
ст. 740 ГК РФ: по договору строительного подряда подрядчик обязуется в
установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный
объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать
подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат
и уплатить обусловленную цену.
Договор строительного подряда заключается на строительство или
реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или
иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных
неразрывно связанных со строящимся объектом работ.
Из данного определения следует, что подряд является консенсуальным,
взаимным и возмездным договором, данные характеристики относятся к любому
типу подрядного договора.
44
Существует и еще одна особенность трехчленной классификации
договора подряда, на которую обратил в свое время внимание О.С. Иоффе: «Если
некоторые другие консенсуальные договоры (например, купля-продажа) иногда
исполняются в момент их заключения, то для договора подряда такая
возможность исключена: момент совершения сделки и момент выполнения
предусмотренных ею работ обязательно отделены
Договор подряда - вид соглашения, в котором одна из сторон выступает
подрядчиком и обязуется выполнить работу (например, ремонт), которую
предоставляет другая сторона - заказчик. Заказчик обязуется принять результат
выполненной задачи и совершить оплату за оказание услуг.
Если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика
выполнить все указанные работы самостоятельно, то он может вовлечь в этот
процесс других лиц. В таком случае он выступит в роли генерального
подрядчика, а привлечённые работники будут выступать субподрядчиками.
В таком случае отношения между вышеуказанными лицами оформляются
договором субподряда.
В этом случае генеральный подрядчик несёт полную ответственность за
выполнение работ перед самим заказчиком, а субподрядчики подчиняются тем
условиям, которые описаны в договоре субподряда. Договор генерального
подряда не рассматривается отдельно в Гражданском кодексе Российской
Федерации, поэтому основные его положения вытекают из договора подряда.
Как было ранее сказано, законодательством закреплено, что сторонами в
договоре строительного подряда являются заказчик и подрядчик.
Подрядчиком может выступать любая строительная организация, вне
зависимости от форм собственности, для которой обязательным является
вступление в саморегулируемую организацию (СРО), которая в свою очередь,
при предоставлении определенного пакета документов выдает лицензию на
строительство, ранее порядок был проще и менее затратный, поскольку лицензия
приобреталась вне каких либо организаций, а непосредственно подрядчиком.
45
«Если объект значительных размеров, то как правило назначается генеральный
подрядчик – является стороной договора подряда. Генподряд поручает
проведение работ специальным организациям – субподрядчикам. Генеральный
подрядчик абсолютно в полной мере несёт ответственность перед заказчиком за
выполнение всех подрядных работ. Главной задачей генподрядчика является
надзор за деятельность субподрядчика (Субподрядчик - фирма, привлекаемая
генеральным подрядчиком к участию в сооружении объекта. Обычно
субподрядчики выполняют проектные, отдельные строительно-монтажные и
другие работы) и итоговая сдача объекта».
Заказчиком, вправе выступать любое физическое и юридическое лицо.
Порой обязанности заказчика передаются специализированным организациям,
которые будут представлять интересы тех лиц, для которых предназначен
объект. Поскольку умения и знания заказчика зачастую требуют
специализированных навыков.
Третьей стороной в договоре подряда иногда выступает лицо в роли
инвестора – осуществляющие вложение собственных, заемных, привлеченных и
иных средств, направленных на целевое использование.
К существенным условиям договора строительного подряда относят те же,
что и к договору обычного подряда, однако здесь важной частью является
оговорка цены оказываемых услуг в обязательном порядке:
Предмет договора, а именно результат выполненных работ.
Сроки договора. Обе стороны должны согласовать сроки начала и
окончания работ, так же к договору может быть приложен график выполнения
работ, в котором указывается процесс реализации запланированного объекта.
Цена, оказанные услуги по договору строительного подряда
рассчитываются на основании сметы.
Составление договора подряда - есть гарантия того, что заказчику в полной
мере предоставят те или иные услуги, которые прописаны в соглашении и
заверены подписями обоих сторон. В случае проведения строительных работ