15
Формулировка, которая была предложена Г.Ф. Шершеневичем,
положена в основу содержания ст. 420 ГК РФ. В более позднее время
развития гражданско-правовой науки определение договора как соглашения,
которое служит определенным основанием для возникновения договорного
правоотношения, является доминирующим.
Необходимо обратить внимание на то, что вывод, договор
представляет собой необходимую юридическую конструкцию, которая
представлена в различных правовых системах мира, в основе которой, с
точки зрения большинства исследователей, представлено соглашение между
двумя или более субъектами. Универсальность договора позволяет ему
служить незаменимым гибким инструментом, который находится в основе
осуществляемого регулирования отношений на всех этапах общественного
развития.
При наличии осуществленного перехода к рыночным отношениям на
территории Российской Федерации договор приобрел особое значение. В
российском гражданском законодательстве было сформулировано
определение договора в ст. 420 ГК РФ.
При наличии законодательной дефиниции договора, до настоящего
времени продолжаются достаточно активные научные споры по данной
проблеме. Это указывает на то, что единый подход к пониманию этого
термина так и не выработан и по настоящее время, в результате чего
отсутствует однозначная трактовка договора, в которой отражается его
сущность.
В правовой доктрине договор необходимо рассматривать с разных
позиций, при этом он продолжает являться предметом для исследований в
различных науках. Основные попытки, которые были сделаны с целью
формулирования «универсального понятия договора» активно обсуждаются
и в общей теории права.
Важно отметить, что в большей степени исследованной продолжает
оставаться категория «договор», что имеет место в настоящее время в
16
гражданском праве. Для выявления юридической природы договора, с целью
определения его места в системе иных правовых институтов, выявления рода
юридических явлений, к которым он относится, необходимо обратиться к
определению договора в Гражданском Кодексе Российской Федерации.
На основании текста Гражданского Кодекса, договором необходимо
признавать имеющееся соглашение двух или нескольких лиц об
установлении, изменении или прекращении гражданских прав и
обязанностей. [3].
Возможно заметить ее очевидное сходство со ст. 153 ГК РФ «Понятие
сделки», в которой указывается на то, что сделками должны быть признаны
действия граждан и юридических лиц, которые направлены на установление,
изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. При этом
каждый договор является сделкой, но не каждая сделка может являться
договором.
Обращает на себя внимание необходимость понимания того, что
российский законодатель осуществляет формулировку определения договора
как договора-сделки. Представленная интерпретация договора является
наиболее традиционной для российской цивилистики и не может исключать
существования иных подходов.
Ряд исследователей в своих научных трудах указывают на то, что в
основе действия договора имеется соглашение (за исключением случаев,
предусмотренных законом). «Договор» и «соглашение», хотя и тесно
взаимосвязанные, но при этом разные понятия и имеют разные правовые
последствия.
Соглашение осуществляет процесс фиксации всего лишь воли лица,
которое в будущих периодах должно вступить в договорные отношения, это
может и не случиться, т. к. оно не должно при этом порождать каких-либо
прав и обязанностей у сторон.
Посредством достижения необходимого соглашения, стороны
представляют определенную модель своего дальнейшего поведения,
17
допуская при этом различные возможные варианты, и только после
осуществленного соединения «оценки» соответствующего поведения
участника правоотношения с предполагаемыми действиями, соглашение
становится договором.
Теория соглашения (консенсусная теория) является преобладающей
отчасти и по той причине, что имеет нормативную основу, т. к.
законодательные формулировки договора базируются на термине
«соглашение».
Сформулированное в ст. 420 ГК РФ определение гражданско-правового
договора является в определенной степени сходным не только с
определением сделки, но и с традиционным определением понятия
«юридический факт». Под юридическими фактами необходимо понимать
представленные «жизненные обстоятельства, с которыми юридические
нормы должны связывать возникновение, изменение или прекращение
имеющихся правовых отношений» [8, с. 59].
На основании этого необходимо отметить, что в цивилистике договоры
достаточно часто могут быть рассмотрены именно как юридические факты и
представляют собой их самую распространенную разновидность.
Юридическими фактами являются различные, практически любые,
жизненные обстоятельства и явления окружающей действительности. Акт
заключения договора представляет собой одно из тех самых жизненных
обстоятельств, которое в четкой зависимости от вида договора порождает
правовые отношения, необходимо подвергать изменениям их либо
прекращают. Любой договор представляет собой юридический факт, но не
каждый юридический факт является договором.
Имеющийся подход выражает еще одну интерпретацию гражданско-
правового договора, согласно которому договор приобретает вторичное
юридическое свойство, т. к. изначально договор уже обладал юридическим
свойством, в отличие от других видов юридических фактов, которые
изначально могли иметь неюридическую природу, и только становясь
18
юридическим фактом, приобрели юридическую сущность. На основании
общепринятой классификации юридических фактов, договор необходимо
отнести к большой группе юридических фактов, именуемых юридическими
(правовыми) актами.
Квалификация договора как юридического (правового) акта призвана
подчеркнуть наличие вторичного юридического свойства договора, при этом
она не способствует выявлению его сущности - осуществление регулятивной
функции. Признание договора разновидностью юридического (правового)
акта напрямую указывает на наличие единства его правовой природы с
правовой природой законов, иных нормативных правовых актов, которые
традиционно противопоставляются юридическим фактам.
Осуществление договором определенной регулирующей функции
позволяет сблизить его с законом и иными нормативными правовыми
актами. Основные различия между ними должны быть выражены в наличии
определенного источника для происхождения правил поведения:
- договор выражает волю сторон;
- нормативно – правовой акт выражает волю издавшего его органа.
В юридической науке, в гражданском обороте понятие «договор»
достаточно часто интерпретируют не только как юридический факт,
представленный термин многими юристами может быть использован и для
наименования самого обязательственного правоотношения, возникшего в
результате заключения договора.
Следовательно, в современном гражданском праве термин «договор» в
настоящее время используется при наличии различных значений:
- договор представляет собой сделку;
- договор является обязательственным правоотношением;
- договор представляет собой юридический факт;
- договор является документом.
При этом важно обратить внимание на то, что гражданско-правовой
договор - это не только юридический факт, сделка или правоотношение.
19
Представленные аспекты помогают определить лишь часть сущности
договора, главным при этом выступает то, что конструкция гражданско-
правового договора является основанием возникновения обязательства,
регулятором и организатором правоотношений сторон, который имеет
основной целью использование возможностей для достижения конкретного
правового результата и возможности применения государственного
воздействия как одного из методов правового санкционирования.
В качестве изучения различных институтов, в т. ч. и гражданско-
правового договора, необходимо использовать анализ имеющихся функций,
как одну из существенно значимых характеристик правовых объектов. [10, с.
14].
Исследование применяемых на практике функций договора в науке
необходимо с точки зрения понимания важного направления
осуществляемых исследований, который носит подлинно научный характер.
Проблема функций гражданско-правового договора до недавнего
времени рассматривалась, как правило, которое необходимо применять к
одной обширной категории гражданско-правовых договоров - хозяйственных
договоров и, в основном, заключалась в постановке и решении вопроса о
значении гражданско-правового договора.
В научной юридической литературе, а также при практическом
применении правоприменительной практики представленное выше понятие
«функции договора» может быть употреблено в различных смысловых
значениях. Имеют место различные подходы к пониманию основных
функций договора, одна из них была предложена А.Г. Быковым, который
отмечает, что функция договора представляет собой выражение основных
целей его использования, проявление договором основного, определяющего
назначения в социалистической экономике [7, с. 319].
Подобный взгляд рассмотрен также в научных работах В.Г. Верд-
никова. Учеными отмечено, что функция договора представляет собой
выражение основных целей использования договора. Функции договора
20
являются выражением его основного назначения, но при этом достаточно
трудно согласиться с тем, что функции договора должны быть выраженными
через цели его использования, так как при этом может быть утрачено
необходимой указание на объекты, в отношении которых ставится вопрос о
степени влияния договора на объекты.
Функции представляют собой основные направления осуществляемых
действий самого объекта, при этом они представляют собой не форму
деятельности, а непосредственно осуществляемую деятельность. Цель
выражает конечный результат, который должен быть достигнут при
исполнении договора.
В.А. Семеусов в своих научных работах указывает на то, что «понятия
цели и функций договора скорее соотносятся как цель и средства ее
достижения» [4, с. 67].
С его точки зрения основные функции договора необходимо
характеризовать достаточно устойчивым характером, а цели при этом
должны быть определены самими сторонами договора. Они являются
различными у разных договоров. Договор оказывает определенное влияние
на взаимоотношения субъектов даже в том случае, когда его цели не могут
быть достигнуты.
Цель договора представляет собой субъективно-желаемое для его
сторон возникновение, изменение или прекращение их прав и обязанностей.
Вне сомнения важно понимать то, что цель того или иного договора
проявляется в его функционировании.
Мнение О.А. Красавчикова носит несколько иной характер, им
рассматриваются определенные функции договора как в значительной
степени необходимые виды воздействия на общественные отношения,
выделяя при этом такие функции, как: инициативную, программно-
координационную, информационную, гарантийную и защитную [5, с. 156].
Позиция данного ученого основана на отождествлении функций
договора и определенных видах воздействия на общественные отношения,
21
что должно привести к ограниченному пониманию функций договора и, как
следствие, к сужению понятия договора.
В эпоху Советского Союза многими исследователями был взят курс на
ориентацию изучения взаимосвязей договора с планом, примером тому
может быть рассмотрение ряда функции воздействия договора на план в
процессе его формирования, обнаружения и устранения ошибок при
организации планирования, возможного содействия осуществлению
выполнения представленных плановых заданий и др.
В постсоветскую эпоху роль и место договорных отношений в
регулировании имущественного оборота получили определенные
корректировки, подвергся изменениям также общий характер присущих
договору функций.
В настоящее время учеными выделяются такие функции договора, как
установление юридической связи между участниками в виде обязательства,
определение и юридическое фиксирование цели, определение подлежащих
совершению сторонами фактических действий, осуществление правовой
регламентации действий, которые подлежат выполнению сторонами, охраны
и защиты законных интересов.
Выражение цели и ее юридическое закрепление вносит общий смысл
во взаимоотношения сторон. По мнению Р.О. Халфиной, соглашение
участников договора должно быть направлено на достижение определенного
результата, права и обязанности сторон, в данном случае, носят различный
характер, но они являются взаимно согласованными и в совокупности дают
единый результат» [6, с. 29].
Имеющаяся правовая регламентация действий, которые подлежат
выполнению сторонами по договору, придание им статуса субъективных
прав и юридических обязанностей представляет собой одну из основных
функций договора. В результате практики реализации представленной
функции договор должен приобретать характер правового алгоритма
22
юридически выраженной и обязательной программы взаимосвязанных
действий лиц.
Еще одной важной функцией договора считают функцию установления
юридической связи между его сторонами в форме обязательственного
правоотношения.
Заключение договора должно поставить субъектов правоотношений в
определенную юридическую зависимость друг от друга. В юридической
литературе отмечена существенная значимость договора при осуществление
регулирования необходимых связей самого разнообразного содержания [6, с.
30], а также обращается внимание на необходимость осуществления целого
ряда действий, реализация которых опирается на механизм государственного
принуждения.
Значимость данной функции договора должна быть определена тем,
что она позволяет вступившим в договор лицам реализовать свои права и
защищать их в случае необходимости.
Функция охраны и защиты прав и интересов сторон договора
представляет собой еще одну значимую функцию. Необходимо обратить
внимание на то, что действие договора обязывает стороны к надлежащему
исполнению основных условий, заключая при этом определенную
возможность для осуществления государственного принуждения к его
практическому соблюдению.
Следующая функция представляет собой внесение правовой
организованности в осуществляемые взаимоотношения договорных
контрагентов, определяя при этом назначение договора как правового
средства, необходимого для упорядочения общественных отношений.
В данном случае договор должен выполнить функцию, которая связана
с обеспечением сбалансированности производства и потребления товаров,
работ и услуг. Особенность договорного механизма создает условия для
контрагентов по корректировке содержания имеющихся договорных
обязательств с учетом изменения обстоятельств.
23
Таким образом, исходя из вышеизложенного, необходимо обратить
внимание на то, что в условиях рыночной экономики договор представляет
собой основную правовую форму связи всех участников осуществляемых
правоотношений.
Основные функции гражданско-правового договора как основные
направления правового воздействия должны на практике отражать роль и
значение договора в процессе упорядочения основных отношений
участников гражданского оборота и выражать при этом сущность
конкретного договора.
1.2.Признаки и виды предпринимательских договоров
Основным вопросам, которые связаны с классификацией договорных
отношений, посвящается большое количество научных исследований,
несмотря на это интерес к исследованию указанной проблемы продолжает
оставаться актуальным.
На это указывает наличие различного рода проблем, которые касаются и
системы договоров в целом, и каждого отдельного элемента данной системы
в частности.
В.Ф. Асмус [1, с. 65] в своем научном труде ещё в 1947 году обратил
внимание на то, что проблемы, которые могут быть связанными с
классификацией договоров, должны быть отнесены к числу давних проблем
цивилистики.
М.И. Брагинский и В.В. Витрянский [2, с. 308] отмечают, что для
определения основных аспектов системы договоров большую значимость
имеет реализация вопроса о самой классификации договоров.
Данными исследователями отмечено, что в науке гражданского права
для классификации договоров необходимо использовать дихотомию, или,
иначе, «деление надвое».
24
Дихотомия создает условия для осуществления процессов
классификации договора по наличию или отсутствию того или иного
критерия (основания). При этом данное (в данном случае – договор) может
быть классифицировано многократно при наличии условия, что каждый раз
может быть использовано иное основание (критерий деления).
С указанным мнением согласны многие авторы, например,
В.И. Синайский [8, с. 315] по принципу дихотомии выделяет такие договоры,
которые могут носить двусторонний и односторонний характер, а также
главные и дополнительные договоры. Под двусторонним необходимо
подразумевать такой договор, по которому обе стороны должны принимать
на себя определенные обязательства. Под дополнительным принимается
такой договор, существование которого в обороте достаточно тесно связано с
главным договором.
Г.Ф. Шершеневич [11, с. 46] при рассмотрении системы договоров,
обратил внимание на их классификацию на определенные виды, к которым
необходимо отнести следующие:
- односторонние и двусторонние;
- возмездные и безвозмездные;
- обоснованные и абстрактные;
- главные и дополнительные.
В.В. Меркулов в научных трудах придерживался несколько другого
мнения относительно классификации имеющихся в практике применения
договоров, которые входят в общую систему. Им отмечено, что в качестве
критериев могут выступать определенные экономические и юридические
признаки, выделял по принципу дихотомии следующие договоры:
- возмездные и безвозмездные;
- коммутативные и алеаторные;
- плановые и неплановые;
- односторонние и двусторонние;
- однократные и длящиеся;