24
Глава 2. Практические аспекты функционирования института
предпринимательских договоров
2.1. Виды предпринимательских договоров
При ведении бизнеса используются различные виды договоров в сфере
предпринимательской деятельности. Любая сделка обязательно
сопровождается заключением соглашения. Оно составляется в письменном
виде и подписывается всеми участниками. Контракт между двумя или
несколькими лицами должен в любом случае не противоречить
действующему законодательству, то есть в нем не может быть условий,
нарушающих законы, правила или иные нормы. Такой договор будет признан
недействительным при судебных разбирательствах.
Каждое физическое и юридическое лицо вправе самостоятельно
выбирать себе партнеров по бизнесу и контрагентов, с которыми оно будет
заключать соглашения. Но есть исключения, когда лицо могут принудить к
подписанию документа. Например, в многоквартирном доме находится
магазин. Этот дом обслуживает управляющая организация.
Собственник нежилого помещения обязан заключить соглашение на
оказание жилищно-коммунальных услуг именно с этой организацией, даже
если он этого не желает.
Виды договоров в предпринимательской деятельности:
о реализации и/или покупке работ, услуг, товаров, прав на
пользование интеллектуальной собственностью;
о предоставлении имущества в аренду;
на открытие и ведение счета в банке, вклада;
кредитный;
о предоставлении займа;
подрядный;
о коммерческой концессии.
25
Каждая организация или ИП заключают множество разных контрактов,
которые прямо или косвенно направлены на то, чтобы приносить доход
организации или ИП.
Соглашение о купле-продаже - это самый распространенный вид,
заключаемый в процессе ведения бизнеса. Каждый предприниматель
производит или покупает блага, чтобы потом продать посреднику или
конечному потребителю. Контракт о покупке, продаже, реализации, отгрузке,
поставке товара содержит основное условие о том, что одна сторона
обязуется предоставить другой экономические блага, а другая обязуется
внести за них денежные средства. Если в договоре прописано условие о том,
что один участник передает второму блага, а тот, в свою очередь, тоже
передает товары, работы или услуги, то это уже соглашение об обмене.
В документе прописывается наименование товаров, вид услуг, характер
работ, срок их поставки, оказания или выполнения, когда будет произведена
оплата. Денежные средства могут быть перечислены перед поставкой
частями за каждую партию товаров, после фактической отгрузки. В
контракте обязательно прописывается порядок разрешения споров,
штрафные санкции за нарушение оговоренных условий, другие важные
аспекты партнерства.
Очень часто в процессе осуществления предпринимательской
деятельности заключаются договоры аренды. Предприятию или ИП для
получения прибыли необходимы рабочие места, офисы, цеха, станки,
машины и оборудование, земля и другие средства труда. Не всегда их
приобретают в собственность, во многих случаях берут во временное
пользование. В соглашении об аренде прописывается, что одно лицо
передает другому в пользование на определенный период времени какое-
либо имущество, а взамен получает денежные средства в виде арендной
платы.
В процессе ведения бизнеса организации или предпринимателю могут
потребоваться дополнительные денежные средства, которыми они в данный
26
момент не располагают. Но их можно занять у банка. Кредитный договор
представляет собой соглашение, по условиям которого одна сторона
(кредитор) предоставляет другой (заемщику) денежные средства во
временное пользование за плату. В качестве кредитора может выступать банк
или иная кредитная организация (ломбард, кооператив).
Денежные средства предоставляются по следующим принципам:
возвратность - деньги должны быть полностью возвращены через
оговоренный период времени;
платность в виде процентов;
обеспеченность (залог, поручительство, гарантия);
срочность - средства выдаются на определенный период времени;
целевой характер - для получения кредита заемщик должен
сообщить, на что он планирует их потратить.
В кредитном договоре прописано, кто является кредитором, а кто -
заемщиком, срок пользования заемными средствами, когда и каким способом
они должны быть возвращены, размер процентной ставки, на что будут
использованы. При наличии обеспечения дополнительно заключаются
договоры поручительства или залога.
Договор займа отличается тем, что заемщиком по его условиям может
выступать любое физическое или юридическое лицо. Он может быть
безвозмездным, то есть за пользование денежными средствами плата не
взимается. В качестве обеспечения от заемщика можно получить расписку в
том, что он обязуется вернуть деньги в указанный срок.
Для расчетов с партнерами, работниками, бюджетами всех уровней и
т.д. организации требуется расчетный счет в банке. Для его открытия
необходимо заключить соглашение с кредитной организацией.
Для этого нужно выбрать банк, представить необходимый пакет
документов, подписать договор, получить номер расчетного счета и
пользоваться им. В некоторых случаях индивидуальные предприниматели
тоже открывают счета в банках для расчетов в процессе работы.
27
Договор коммерческой концессии заключается между владельцем
товарного знака или иных исключительных прав на что-либо и другим
лицом, на основании которого последний может использовать эти права при
ведении своей предпринимательской деятельности.
Контракт подряда очень распространен в строительстве. По его
условиям одна сторона обязуется произвести определенные работы, а другая
- проверить, принять их (если все сделано правильно) и оплатить денежные
средства подрядчику.
Одним из важнейших предпринимательских договоров является
договор поставки.
Вопрос об элементах договора поставки крайне важен. Подобная
значимость обуславливается тем, что элементы договора поставки – это
звенья, которые при правильном и надлежащем соединении воедино
образуют полноценную цепь, соединяющую деятельность предпринимателя
и прибыль, которую он хочет извлечь.
Вопрос о качестве поставляемого товара является, пожалуй, одним из
самых главных, поскольку именно показатель качества характеризует
пригодность товара удовлетворить те или иные потребности покупателя.
Требования к качеству товара важны для обеих сторон договора
поставки: для поставщика качество поставляемого им товара повышает его
конкурентоспособность на рынке, для покупателя требования к качеству
товара – особенности, которым должен соответствовать товар, чтобы его
можно было использовать по назначению при конкретных условиях и в
течение определенного времени. Поэтому, сторонам важно определить,
каким требованиям должно соответствовать качество подлежащего поставке
товара.
Если стороны договорились о поставке нового товара, то в договоре
рекомендуется это указать. Помимо желания покупателя приобрести товар,
не бывший в употреблении, последний зачастую предполагает использовать
товар строго в определенных целях. В этом случае подобное условие
28
необходимо отразить в договоре, и тогда поставщик обязан будет поставить
товар, пригодный для использования в указанных целях. Указание на цель
использования может содержаться в наименовании товара.
Наряду с определением условия о качестве сторонам договора поставки
следует также определить объем гарантийных обязательств и срок
обнаружения недостатков, поскольку они являются составной частью
вопроса о качестве. Согласно п. 3 ст. 470 ГК РФ, гарантия качества
распространяется на весь товар в целом, включая и все комплектующие
изделия. Однако стороны вправе определить в договоре иной объем
гарантийных обязательств поставщика. Например, договором может быть
согласовано то, что гарантия не распространяется на какие-либо части товара
(быстро изнашивающиеся детали, срок службы которых меньше
гарантийного срока).
Стоит также отметить, что объем гарантии может быть установлен в
документах, относящихся к товару и передающихся вместе с ним (в
гарантийных талонах, гарантийных сертификатах). В таком случае в
договоре необходимо сделать на них ссылку.
Согласовывая с поставщиком условие о выделении каких-либо частей
товара из объема гарантийных обязательств, покупатель должен помнить то,
что при обнаружении в частях товара недостатков именно он обязан
доказывать отсутствие своей вины в их возникновении (п.1 ст. 476 ГК РФ).
Если же в договоре не будет зафиксировано ограничение объема
гарантийных обязательств, то по умолчанию п. 3 ст. 470 ГК РФ
гарантируется качество всего товара. Тогда поставщик в течение всего
гарантийного срока обязуется заменять неисправные детали товара, если не
докажет, что недостатки возникли уже после передачи товара покупателю и
по его вине.
Немаловажным является и условие договора поставки о комплектности
товара. Комплектность товара – это условие о том, какие комплектующие
изделия (части, детали и компоненты) входят в его состав (п. 1 ст. 478 ГК
29
РФ). На практике вместо этого термина часто используется понятие
«комплектация».
По смыслу ст. 135 ГК РФ комплектующие изделия, которые по своей
сути принадлежат основному товару (главной вещи), предназначены для его
обслуживания, так как их связывает общность целей использования. При
этом обязательным условием является то, что все части, детали и
компоненты передаются вместе с товаром.
Стоит также отметить, что условие о комплектности необходимо
согласовывать прежде всего при заключении договора поставки технически
сложного товара, состоящего из множества частей. В этом случае в
соглашении должен содержаться перечень составных частей товара.
Если договором не согласован момент перехода рисков случайной
гибели в момент вручения товара покупателю и при этом не определен
порядок передачи товара покупателю (выборка или доставка), покупатель
несет риски случайной гибели товара с момента передачи товара первому
перевозчику и не вправе отказаться от оплаты, если товар был поврежден в
пути по не зависящим от сторон причинам в силу п. 2 ст. 458 и п. 1 ст. 459 ГК
РФ.
Говоря об ответственности сторон по договору поставки, следует
сказать о причинении возможных убытков в случае невыполнения или
ненадлежащего выполнения какой-либо из сторон договора своих
обязанностей.
В данном случае, «если договором не установлено, что убытки
возмещаются виновной стороной только в части реального ущерба,
покупатель в случае неисполнения поставщиком обязанности по передаче
товара вправе требовать от поставщика в силу п. 2 ст. 15 ГК РФ не только
возмещения расходов на приобретение товара у третьих лиц, но также и
неполученную выгоду от сделки по перепродаже товара, которая могла быть
30
заключена покупателем»
1
.
Здесь же следует сказать и о неустойке. Вопрос о так называемой
«договорной неустойке» является крайне острым в последнее время. Это
связано с тем, что рыночная стоимость денег не сопоставима со стоимостью
денег, устанавливаемой нормативными актами.
Таким образом, если стороны в условиях договора не согласуют размер
неустойки за нарушение условий договора, то недобросовестная сторона
будет пользоваться денежными средствами гораздо дешевле, чем, если бы
она взяла кредит в банке.
Подводя итог, отметим, что в силу предпринимательской специфики
договора поставки отношения между его сторонами могут быть как
длящимися и направленными на неоднократную передачу товара, так и
разовыми.
Но в любом случае, будь то длящиеся отношения или нет, в договор
поставки обязательно должны быть включены условия, конкретизирующие
его содержание. Например, порядок оплаты, порядок предоставления
сопроводительных документов, имущественная ответственность сторон за
неисполнение своих обязательств или выполнение их ненадлежащим
образом и др. Это объясняется тем, что чем детальнее прописаны положения
договора, тем проще впоследствии решать спорные вопросы, избегая
судебных и иных издержек.
В целом же, грамотная организация договорной работы в
хозяйствующем субъекте исключительно важна, поскольку является
фундаментом предупреждения возможных правовых рисков, базисом
стабильной и успешной работы организации.
Следует отметить, что между договором поставки и договором купли-
продажи на сегодняшний день много общего, а отграничение одной правовой
1
Панова А.С. Особенности возмещения убытков и взыскания неустойки за поставку товаров
ненадлежащего качества // Право и экономика. - 2015. - № 1. - С. 62-68.
31
формы от другой весьма проблематично и вызывает определенные
сложности в применении указанных правовых форм на практике.
На первый взгляд, статья 506 ГК РФ отличается от статьи 454 Кодекса,
и отграничение одного договора от другого возможно без особых
затруднений. Так, согласно статье 506 поставщиком может быть субъект,
осуществляющий предпринимательскую деятельность, то есть это
коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Вместе с
тем физические лица, которые не зарегистрированы как индивидуальные
предприниматели, тоже иногда осуществляют фактическую
предпринимательскую деятельность
1
.
Суд в этом случае может применить к сделкам, совершенным таким
лицом, правила об обязательствах, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ), следовательно, к
таким сделкам могут быть применены и правила о поставках.
К сущностным критериям отграничения договора поставки от купли-
продажи можно отнести цель использования приобретаемого имущества:
только для предпринимательской деятельности или, во всяком случае, в иных
целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным
потреблением
2
.
Если порядок оплаты не определен договором поставки, то в
соответствии со ст. 317, 140 ГК РФ, расчеты осуществляются в российских
рублях. При этом оплата производится на расчетный счет поставщика
посредством платежного поручения в сроки, установленные Центральным
банком РФ, в соответствии со ст. 516 ГК РФ, п. п. 16, 17 Постановления
Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с
применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о
1
Шмелев Р.В. Сфера применения и существенные условия договора поставки //
Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2017.
2
Ковская О.С. Проблемы правоприменительной практики при дифференциации
договоров купли-продажи и поставки // Наука, образование, общество: тенденции и
перспективы развития: Сборник материалов IX Международной научно-практической
конференции. Редколлегия: О.Н. Широков [и др.]. 2018. С. 290-292.
32
договоре поставки»
1
.
В договоре поставки необходимо определить, как соотносится момент
оплаты товара с моментом его передачи.
Так, оплата может быть произведена: непосредственно до или после
передачи товара; за определенное время до передачи товара
(предварительная оплата); через какое-то время после получения товара
путем внесения всей оплаты единовременно (отсрочка; оплата товара,
проданного в кредит); через какое-то время после получения товара путем
периодических платежей (оплата товара в рассрочку). Возможно и сочетание
указанных видов оплат. Так, стороны часто договариваются о частичной
оплате товара до его передачи и об осуществлении окончательных расчетов
уже после приемки товара.
Если договор не определяет порядок расчетов, то покупатель должен
оплатить товар непосредственно до или после того, как поставщик его
передаст. Иное могут предусматривать закон, другие правовые акты или
может вытекать из существа обязательства (п. 1 ст. 486 ГК РФ). При этом
поставщик не обязан требовать оплаты либо иначе напоминать покупателю
об обязанности перечислить деньги. Если покупатель не исполнит свою
обязанность, то поставщик будет вправе потребовать от покупателя, помимо
оплаты товара, неустойку или проценты по статье 395 Гражданского кодекса
РФ.
Если поставщик с согласия покупателя передаст товары досрочно, а в
договоре не будет сроков оплаты, то покупатель обязан их оплатить на
следующий день. На это указывал Пленум ВАС РФ в пункте 17
постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых
вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса РФ о
договоре поставки».
1
Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 «О некоторых вопросах, связанных
с применением Положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре
поставки». [Электронный ресурс]. Доступ из системы КонсультантПлюс. Дата
обновления: 18.04.18.
33
Однако статьи 486 и 516 Гражданского кодекса РФ об этом прямо не
говорят. «Непосредственно после передачи товара» не обязательно означает
следующий день. Так, Арбитражный суд Волго-Вятского округа отметил:
«...применению подлежат положения пункта 1 статьи 486 Кодекса,
определяющего срок исполнения покупателем обязательства по оплате
товара ссылкой на момент, следующий непосредственно после получения
товара от продавца» (постановление от 9 августа 2017 г. № Ф01-2653/2017 по
делу № А28-14328/2015).
Особое правило действует, если стороны договорились о поставке
товаров отдельными частями, которые входят в комплект. В таком случае
покупатель обязан оплатить товар после отгрузки (выборки) последней
части, которая входит в комплект, если иное не устанавливает договор ( п. 3
ст. 516 ГК РФ).
Таким образом, оплата по договору поставки может быть произведена:
непосредственно до или после передачи товара; за определенное время до
передачи товара (предварительная оплата); через какое-то время после
получения товара путем внесения всей оплаты единовременно (отсрочка;
оплата товара, проданного в кредит); через какое-то время после получения
товара путем периодических платежей (оплата товара в рассрочку).
Возможно и сочетание указанных видов оплат.
Одним из видов договора поставки является договор поставки товаров
(работ, услуг) для государственных и муниципальных нужд. Осуществление
закупок является для всех организаций ключевой частью обеспечения своей
производственной деятельности. Согласно нормам Федерального закона от
05.04.2013 г. №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров,
работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
Обычно контракт состоит из следующих обязательных разделов:
- преамбула;
- предмет контракта;
- цена контракта и порядок расчетов;