14
6) целью договора является получение прибыли и на этой основе участие в
формировании социально- ориентированной рыночной экономики посредством
производства и реализации пользующихся спросом товаров, выполнения работ,
оказания услуг
1
.
По нашему мнению, вопрос о понятии предпринимательского договора
очень тесно связан с их классификацией и особенностями. Поэтому проведём
классификацию предпринимательских договоров, на её основе выделим их
основные виды и на примере конкретного договора рассмотрим особенности
предпринимательских договоров. Законодательство РФ не предусматривает
такой термин, как «предпринимательский договор». Но при этом, в некоторых
статьях ГК РФ упоминается о договорах, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской
деятельности (п. 4 ст. 23; п. 3 ст. 401; ст. 428 ГК РФ).
Поскольку круг договоров, которые можно отнести к
предпринимательским, законодательно не определён, можно попытаться на
основании некоторых свойств и критериев подвести ряд соглашений под черту
предпринимательских.
Можно сделать вывод о том, что предпринимательский договор -
комплексный правовой институт, сочетающий нормы частно-правовых и
публичных начал. Элементы публичного права особо присутствуют в договорах,
заключаемых публично-правовыми образованиями, выступающими в качестве
покупателей, заказчиков (публичные контракты).
1.2 Классификация и содержание предпринимательских договоров
Вопрос о сущности, особенностях и отличительных чертах
предпринимательских договоров вызывает обширные дискуссии в научной
1
Рубцова Н.В. Возмездный характер предпринимательских договоров // Юрист. 2016.
N 8. С. 4.
15
среде. Но не менее важным и интересным является положение об особенностях
классификации предпринимательских договоров.
Определенные виды предпринимательских договоров выделялись еще в
дореволюционный период времени выдающимися цивилистами.
В частности, П.П. Цитович к «предпринимательским договорам» относил
торговую покупку, сделки с премией, издательский договор, договор перевозки,
торговую поклажу, страхование лиц (капиталов и доходов)
1
. Г.Ф. Шeршеневич в
свою очередь подразделял рассматриваемые сделки на следующие виды:
1) о посредничестве в обращении товаров;
2) в обращении фондов, в обращении труда;
3) в содействии посредничеству
2
Научное обоснование классификации предпринимательских договоров
на вышеуказанные виды проводилось и современными учеными.
Так, по мнению Б.И. Пугинского, существуют следующие договоры
торгового (коммерческого) права:
1) реализационные;
2) посреднические;
3) содействующие торговле;
4) организационные
3
.
Классифицировать предпринимательские договоры можно по самым
различным основаниям.
Если речь идет о предпринимательской деятельности, то можно выделить
предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче
имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и
некоторые другие.
1
Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права / П.П. Цитович. – Киев: 1886.
С. 217.
2
Шeршеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.) / Г.Ф. Шершеневич. – М.:
Фирма «Спарк», 1994. С. 50.
3
Пугинский Б.И. Договор поставки и план реализации / Б.И. Пугинский. – М.:
Юрид.Лит., 1975. С. 143.
16
Так, например, В. В. Долинская говорит о данной классификации в другом
свете: «по критерию, включающему совокупность экономических и
юридических признаков, базирующемуся на характеристике правоотношений и
их объектов»
1
. Предпринимательские договоры по реализации товаров
необычайно важны для всего предпринимательского оборота в целом, это можно
объяснить тем фактом, что современная торговля является первоосновой всего
предпринимательства.
Особое значение имеют договоры, которые могут быть направлены на
передачу имущества. В Гражданском Кодексе Российской Федерации они
представлены поставкой товаров, в том числе для государственных нужд,
контрактацией, энергоснабжением, продажей недвижимости и продажей
предприятия.
Договорами в сфере предпринимательской деятельности по выполнению
(производству) работ являются, как можно утверждать, всевозможные виды
договора подряда - договор строительного подряда, договор подряда на
выполнение проектных и изыскательских работ, государственный контракт на
выполнение подрядных работ для государственных нужд и многие другие.
Большое значение в предпринимательской деятельности имеют
предпринимательские договоры по оказанию услуг. Оказание услуг – важная
составляющая предпринимательской деятельности.
Тем самым, довольно большое количество договорных обязательств в
предпринимательстве связано с оказанием услуг, которые необходимы как
самим предпринимателям, так и иным лицам.
Основное отличие работ от услуг в наличии вещественного результата,
который находит свое выражение при выполнении работ, а при оказании услуг –
нет.
Законодательство предусматривает возможность оказания различных
видов услуг в рамках следующих договоров: подряда, возмездного оказания
1
Долинская В. В. Договоры в предпринимательской деятельности. Учебное пособие.
М. Эксмо, 2005. С. 25
17
услуг, перевозки, экспедирования, коммерческого представительства, комиссии,
агентирования страхования.
В. Ф. Яковлев классифицирует предпринимательские договоры «по
степени соотношения свободы и повышенной ответственности на три группы:
первая – договоры между предпринимателями; вторая – между
предпринимателями и потребителями, не являющимися предпринимателями;
третья – между предпринимателями и публичными образованиями (Российской
Федерацией, субъектами Федерации, муниципалитетами)»
1
.
В литературе была высказана позиция, что любой корпоративный договор
относится к предпринимательским договорам. Однако отнесение корпоративных
договоров к группе предпринимательских договоров вызывает возражения.
Считаем, что корпоративный договор соответствует всем основным признакам
предпринимательских договоров, за исключением того, что его участниками
могут быть не только лица, зарегистрированные в качестве предпринимателей.
Однако последнее обстоятельство, не является препятствием для отнесения
корпоративного договора к предпринимательским, поскольку участник
хозяйственного общества, даже не являющийся предпринимателем, имеет
особый статус, который не ограничивается только наличием у участника
гражданских (корпоративных) прав и обязанностей, но также дополняется
публично-правовым воздействием, в частности, путем установления налога на
получаемые участником дивиденды
2
.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что столь разнообразные
классификации предпринимательских договоров свидетельствуют о расширении
сферы использования данных договорных конструкций в хозяйственном
обороте. Это означает, что с развитием бизнеса, появляются новые договоры и
1
Яковлев В. Ф. Понятие предпринимательского договора в российском праве // Журнал
российского права. 2008. № 1. С. 8.
2
Бородкина В.Г. "Гражданско-правовое регулирование корпоративного договора в
российском праве" включена в информационный банк согласно публикации - Юстицинформ,
2017.С.54.
18
необходимы новые основания для классификации. Справедливо будет отметить,
что с развитием предпринимательства, будут совершенствоваться и
классификации предпринимательских договоров, которые станут более
точными.
Договор является основанием возникновения обязательства между его
участниками, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу
другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество,
выполнить работу, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного
действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения
его обязанностей.
Содержание договора составляют обязательства сторон: поставить товар и
оплатить его; передать в аренду помещение и выплачивать арендную плату и др.
Если в документе, именуемом сторонами договором, не окажется ни одного
обязательства участников, не будет и самого договора. Договор и обязательство
соотносятся между собой как причина и следствие, где договор - причина, а
обязательство - следствие. Меры по конкретизации обязательства, в частности
определение его предмета, порядка исполнения и др., называют условиями
договора
1
.
Как правило, условия договора определяются по
усмотрению контрагентов, кроме случаев, когда содержание соответствующего
условия предписано законом или иным правовым актом, действующим в момент
его заключения. В последнем случае договор должен соответствовать
обязательным правилам. Такие обязательные правила именуют императивными.
Стороны не вправе их нарушать под страхом недействительности части или
всего договора.
Условия договора, определяемые императивными нормами, могут не
переноситься в текст соглашения. Независимо от того, будут они включены или
1
Ходусов А.А., Гарненко С.А. Об особенностях существенных условий договора в
сфере предпринимательской деятельности // Безопасность бизнеса. 2017. № 2. С. 30
19
нет, эти положения обязательны для сторон. Более того, такого рода правила
нецелесообразно переносить в текст договора, так как это только увеличит объем
самого текста и затруднит с ним работу.
Договоры, как правило, заключаются на определенный срок. Иногда такие
сроки бывают длительными, и в период действия договора происходит
изменение закона или принятие нового, вследствие чего устанавливаются иные
обязательные для сторон правила, чем те, которые действовали при его
заключении. Возникает коллизия между положениями нового закона и
условиями договора, уже не соответствующими этим новым правилам. Согласно
ст. 422 ГК РФ данная коллизия решается в пользу договора, то есть условия
договора, уже не соответствующие новому закону, остаются действительными
и, естественно, по-прежнему обязательными для сторон. В этом проявляется
известная автономность договора в регламентации гражданских
правоотношений, когда даже закон не властен над договором
1
. Лишь в том
случае, когда в законе будет прямо указано, что его действие распространяется
на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, сторонам
необходимо руководствоваться уже не положениями договора, а новым законом.
В зависимости от значимости для конкретного договора и природы их
происхождения условия договора подразделяются на следующие группы:
существенные (необходимые), предписываемые и инициативные. Прежде всего
следует указать на отличие действующего законодательства от прежнего в
отнесении известных условий договора к необходимым. Согласно п. 1 ст. 432 ГК
РФ существенными условиями являются условия о предмете договора, условия,
которые названы в законе или ином правовом акте как существенные или
необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно
которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
1
Гутников О.В. Корпоративная ответственность в гражданском праве: монография. М.:
ИЗиСП, КОНТРАКТ, 2019. С.59.
20
Таким образом, в настоящее время и существенные, и необходимые
условия соответствующего договора должны быть указаны в самом законе или
ином правовом акте.
Предлагается все существенные условия договора в сфере
предпринимательства разделить на четыре группы:
- условия о предмете договора;
- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как
существенные для договоров данного вида;
- условия, необходимые для договора данного вида;
- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно
быть достигнуто соглашение.
Договор считается заключенным лишь тогда, когда между сторонами
достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если хотя бы
по одному из существенных условий соглашение не будет достигнуто, такой
договор квалифицируется как несостоявшийся. В судебной практике не
редкость, когда стороны, подписавшие и скрепившие печатью документ,
именуемый договором, приступают к его исполнению, а потом кто-либо
обращается в суд, где выясняется, что какое-то из существенных условий
осталось за пределами соглашения
1
. Суд квалифицирует такой договор как
несостоявшийся, следовательно, не создавший для сторон соответствующих
прав и обязанностей. В итоге, суд отказывает в защите его интересов истцу,
который к тому же понесет убытки в связи с уплатой госпошлины. Например, в
соответствии с п. 3 ст. 607 ГК РФ в договоре аренды должны быть указаны
данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее
передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в
договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается
несогласованным сторонами, а соответствующий договор- незаключенным.
1
Витрянский В.В. Общие положения о договоре // Кодификация российского частного
права 2017 / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2017.С.79.
21
Такое же указание содержится в п. 1ст. 654 ГК РФ, согласно которомудоговор
аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы.
При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о
размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается
незаключенным.
Однако прямое указание о незаключенности договора в связи с
отсутствием соглашения по существенным условиям договора в целом ряде
статей ГК РФ отсутствует. Например, в ст. 942 ГК РФ
1
перечислены
существенные условия договора страхования, однако в ней нет прямого указания
на то, что в случае отсутствия соглашения по одному из условий договора он
считается незаключенным. В ст. 1016 ГК РФ также перечислены существенные
условия договора доверительного управления имуществом, но не определены
последствия не достижения сторонами соглашения по соответствующим
условиям. В связи с этим возникает вопрос: если в ряде статей ГК РФ
последствия определены прямо, а в других такое указание отсутствует, то какова
судьба этих договоров? Ответ на этот вопрос содержится в п. 1 ст. 432 ГК РФ.
Данные договоры следует считать незаключенными, даже если в
соответствующих статьях (в нашем примере ст. ст. 942, 1016, 558 ГК РФ) нет на
это прямого указания. Однако, гражданский кодекс был бы более гармоничным,
если бы такие указания содержались во всех соответствующих статьях или,
наоборот, не указывались вообще
2
. Тогда бы действовала общая норма - ст. 432
ГК РФ.
К существенным условиям любого договора относится условие о его
предмете. Так, согласно п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора купли-продажи
считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и
1
"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 № 14-ФЗ
(ред. от 18.03.2019, с изм. от 03.07.2019) //"Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5,
ст. 410.
2
Кабанков А.С. Необходимые условия гражданско-правового договора // Журнал
российского права. 2003. N 2. С. 100.
22
количество товара
1
. Иногда по ряду договоров стороны вообще не дают
детальных характеристик передаваемого имущества, указывая в тексте договора,
что все будет установлено в приложениях или в протоколах к данному договору.
Эти приложения и протоколы, имеющие отношение к формулированию
существенных условий договора, являются его неотъемлемыми частями. И если
они не будут согласованы сторонами, договор считается незаключенным. Если
из содержания соглашения видно, что стороны намерены в будущем согласовать
спецификацию о количестве поставляемого товара, то есть в соглашении они
определили лишь порядок установления количества товара (путем согласования
соответствующей спецификации), то, пока данная спецификация не будет
согласована, следует считать, что стороны не договорились о количестве, и
потому условие договора о товаре не считается согласованным, а сам договор -
заключенным. В этом случае моментом заключения договора будет согласование
сторонами соответствующей спецификации
2
.
К инициативным условиям относятся такие, включение которых в договор
требует одна из заинтересованных сторон. Это могут быть как важные
обстоятельства для сторон, так и малозначительные, особенно с точки зрения
другой стороны, которые, по ее мнению, можно и не включать в текст
соглашения, например: срок и порядок передачи имущества, момент перехода
риска случайной гибели и т.п. Иногда именно из-за расхождения в оценке
целесообразности включения в договор соответствующего условия и возникает
спор. Однако закон поддерживает здесь сторону, требующую соглашения по
интересующему ее вопросу. Если соглашение достигнуто не будет, договор
следует считать незаключенным.
Несправедливыми признаются явно обременительные для контрагента и
существенным образом нарушающие баланс интересов сторон договорные
1
Ходусов А.А., Гарненко С.А. Об особенностях существенных условий договора в
сфере предпринимательской деятельности // Безопасность бизнеса. 2017. N 2. С. 30.
2
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о
передаче имущества. М.: Статут, 2016. С. 23.
23
условия
1
. Понятие выглядит излишне абстрактным и предопределяет
значительную дискрецию арбитражного суда при разрешении споров об
исполнении договорных обязательств, поскольку по заявлению о
несправедливости договора установлению в совокупности подлежат как
недобросовестное ограничение переговорных возможностей по согласованию
индивидуального спорного условия, так и, крайняя невыгодность и неразумность
договорного условия при его исполнении.
Лишение слабой стороны переговорных возможностей часто влечет
возникновение крайне невыгодных и явно обременительных для нее условий,
когда ими несоразмерно распределяются права и обязанности в пользу стороны,
разработавшей проект договора. Они подлежат индивидуальному доказыванию
с возложением на суд оценочного усмотрения. Например, обременительными
могут быть признаны условия, которыми установлена в заведомо высоком
размере плата за односторонний отказ от договора, предусмотрена выплата
дополнительных комиссий за каждое действие исполнителя, определены
санкции за нарушение большинства обязательств слабой стороной при
отсутствии соглашения о неустойке за неисполнение основных обязанностей
другой стороной, указано на исполнение обязательства, присущего договорам
определенного вида, излишне затратным способом. При этом заведомая
невыгодность отдельных условий может проявляться не только в ограничении
имущественных прав или в создании особых дополнительных обязанностей
слабой стороны договора, но и в закреплении льгот и преимуществ для стороны,
разработавшей оферту. Полагаем, что в таких ситуациях судебная защита
допускает как оспаривание обременительного условия путем приведения его в
соответствие с диспозитивной нормой или стандартами честной деловой
практики, так и изменение условия, регулирующего права и обязанности
сильной стороны предпринимательского договора.
1
Постановление Пленума Верховного арбитражного суда Российской Федерации от
14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» // Вестник Верховного арбитражного
суда Российской Федерации. 2014. № 5.