34
их, но, независимо от этого, в резолютивной части судебного решения
указывается, в какой конкретно редакции устанавливаются спорные условия
договора
1
.
Стороны также могут прийти к мировому соглашению, в котором
согласовать спорные условия договора (ст. 49 АПК РФ, ст. 39 ГПК РФ).
Преддоговорные споры возникают регулярно в ходе
предпринимательской деятельности. При этом в большинстве случаев спор
разрешается путем переговоров и заканчивается заключением договора.
Между тем преддоговорный спор может негативно отразиться на
деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя,
поскольку ведет к временным и финансовым затратам.
К путям предотвращения потенциального преддоговорного судебного
спора можно отнести, например:
1) взвешенный выбор потенциального контрагента с изучением картотек
судебных дел на предмет возможных преддоговорных споров, антимонопольных
споров и т.п.;
2) заключение соглашения о порядке ведения переговоров, в котором
оговариваются и действия сторон при возникновении разногласий (п. 5 ст. 434.1
ГК РФ);
3) обращение в надзорные органы (например, антимонопольные) в случае
нарушения законодательства другой стороной (например, использования
доминирующего положения на рынке для принуждения к заключению договора
на условиях сильной стороны).
Таким образом, преддоговорные споры - это разногласия, возникшие
между сторонами по условиям договора на стадии его заключения.
Спор может разрешаться как путем переговоров, так и в судебном порядке
на основании закона или соглашения сторон.
1
Апелляционное определение Московского городского суда от 26.10.2016 по делу N
33-42379/2016 // https://www.mos-gorsud.ru/mgs/services/cases/appeal-civil/details/9b2e88af-
2e34-4b6f-b71c-c9ed8e0c30c0
35
В силу п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть
заключен путем:
- составления одного документа, подписанного сторонами (на бумажном
носителе либо электронного);
- обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо
иными данными в соответствии с правилами абз. 2 п. 1 ст. 160 ГК РФ.
В случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договор в
письменной форме может быть заключен только33 первым способом - путем
составления сторонами единого документа (п. 4 ст. 434 ГК РФ).
Определение электронного документа содержится в Федеральном законе
от 27.07.2006 № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о
защите информации "
1
(далее - Закон об информации). В соответствии с п. 11.1
ст. 2 Закона об информации, электронный документ - это документированная
информация, представленная в электронной форме, то есть в виде, пригодном
для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных
машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям
или обработки в информационных системах.
А документированной информацией является зафиксированная на
материальном носителе путем документирования информация с реквизитами,
позволяющими определить такую информацию или в установленных
законодательством РФ случаях ее материальный носитель
Таким образом, для заключения предпринимательского договора в
электронной форме необходимо выполнение двух условий:
- возможность воспроизвести на материальном носителе в неизменном
виде содержание договора;
1
Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 01.05.2019)"Об информации,
информационных технологиях и о защите информации"// "Собрание законодательства РФ",
31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3448.
36
- возможность достоверно определить лицо, выразившее волю, любым
соответствующим обстоятельствам заключения договора способом либо
специальным способом, предусмотренным законом, иными правовыми актами
или соглашением сторон
1
.
Приведенные нормы закона позволяют заключать договоры в электронной
форме различными способами.
Например, договоры страхования, номинального счета могут заключаться
в том числе путем составления одного электронного документа, подписанного
сторонами (п. 2 ст. 940 ГК РФ, п. 1 ст. 860.2 ГК РФ).
Воля стороны сделки может быть выражена нажатием кнопки на
компьютере или смартфоне, заполнением формы в сети "Интернет", и договор в
этом случае будет считаться заключенным, если при этом возможно установить
это лицо (например, зарегистрировавшееся на сайте в сети "Интернет" и
указавшее при регистрации свои данные), а также воспроизвести на
материальном носителе в неизменном виде содержание сделки (например,
распечатать согласованные таким образом условия продажи товара).
Распространенный способ заключения договора путем обмена
электронными документами - с использованием электронной почты.
Далее, рассмотрим процедуру подписания гражданско-правового
договора: от имени юридического лица волю на заключение договора выражают
его органы, наделенные соответствующими полномочиями (например,
единоличный исполнительный орган (руководитель) общества с ограниченной
ответственностью или акционерного общества). Учредительным документом
может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического
лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или
независимо друг от друга (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Действия органов юридического
лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и
1
Шеховцова А.С. Принцип защиты слабой стороны договора с участием субъектов
предпринимательской деятельности // Власть Закона. 2018. N 4. С. 243.
37
обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического
лица (например, постановление Президиума ВАС РФ от 06.12.2005 № 9341/05
1
).
Также от имени юридического лица договор может быть заключен иным
лицом, действующим на основании доверенности, выданной от имени
юридического лица за подписью его руководителя (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ). В этом
случае права и обязанности по договору возникают у юридического лица (п. 1
ст. 182, п. 1 ст. 185 ГК РФ).
Если при совершении сделки представитель юридического лица или орган
юридического лица, действующий от его имени без доверенности, вышли за
пределы ограничений своих полномочий, такая сделка может быть признана
судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены
ограничения, однако лишь в случаях, когда доказано, что другая сторона сделки
знала или должна была знать об этих ограничениях
Право на предъявление исков о недействительности сделки имеет только
лицо, в интересах которого установлены ограничения полномочий (п.
10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 № 28
2
).
Если при заключении договора орган юридического лица действует с
превышением полномочий, установленных законом, в этом случае сделка
является недействительной в силу ст. 168 ГК РФ.
Итак, полномочия физического лица на совершение сделки могут
определяться законом, договором, положением о филиале или
представительстве и доверенностью, а органа юридического лица,
действующего от имени этого юридического лица без доверенности, -
учредительным документом или иными документами, регулирующими
1
Постановление Президиума ВАС РФ от 06.12.2005 № 9341/05 // Вестник Верховного
арбитражного суда Российской Федерации. 2006. № 1
2
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 N 28 "Обзор практики
разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского
кодекса Российской Федерации о поручительстве"//"Российская газета" ("Ведомственное
приложение"), N 112, 16.06.1998.
38
деятельность такого органа. Например, договор от имени юридического лица
может заключить директор, действующий на основании учредительных
документов и решения о его избрании, либо представитель, действующий на
основании доверенности.
При заключении договора целесообразно ознакомиться с документами,
удостоверяющими полномочия лиц, подписывающих договор (устав,
сведения Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) и т.д.).
Должности и имена лиц, подписывающих договор, а также реквизиты
документов, которые подтверждают их полномочия, обычно указываются в
преамбуле договора.
Вместе с тем по общему правилу участник гражданских правоотношений,
который не входит в органы управления юридического лица и не является его
учредителем (участником), не обязан проверять учредительный документ этого
юридического лица на предмет ограничения полномочий руководителя или
разграничения полномочий нескольких единоличных исполнительных органов,
если они созданы в этой организации. Равным образом третьи лица вправе
полагаться на достоверность сведений ЕГРЮЛ (в частности, о лице, которое
имеет право действовать от имени организации без доверенности).
Презюмируется, что лицо, полагающееся на данные ЕГРЮЛ, не знало и не
должно было знать, о недостоверности данных, внесенных в этот реестр. При
этом третьи лица вправе исходить из того, что полномочия лиц
1
,
уполномоченных вступать от имени юридического лица, не ограничены.
Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, добросовестно
полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, ссылаться на данные, не включенные в этот
реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем, за
исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный
1
Лескова Ю.Г. Гражданское право, предпринимательское право, семейное право,
международное частное право // Юрист. 2014. N 9. С. 11.
39
реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем
помимо воли юридического лица (абзац второй п. 2 ст. 51 ГК РФ).
Поэтому наличие в учредительном документе ограничений полномочий
лиц, выступающих от имени юридического лица, не является основанием для
признания недействительной сделки, которая совершена с нарушением этих
полномочий, кроме случаев, когда будет доказано, что другая сторона сделки в
момент ее совершения знала или заведомо должна была знать о таких
ограничениях. Бремя доказывания того обстоятельства, что третье лицо знало
или должно было знать об ограничениях полномочий на заключение договора,
возлагается на лиц, в чьих интересах эти ограничения были установлены (на
участников хозяйственного общества и т.д.). Причем указание в тексте договора
на то, что лицо, которое заключает договор от имени организации, действует на
основании устава, само по себе не означает, что другая сторона договора должна
была знать о содержании устава. Такая ссылка должна оцениваться судом с
учетом конкретных обстоятельств заключения договора и в совокупности с
другими доказательствами по делу (п. 22 постановления Пленума ВС РФ от
23.06.2015 № 25
1
).
Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при
котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов,
существуют особые способы его заключения, к которым относится следующее:
1. Заключение «предпринимательских договоров» путем присоединения.
Данное положение закреплено в статье 428 ГК РФ. Одна сторона, субъект
предпринимательской деятельности заранее определяет условия договора в
формулярах или иных стандартных формах, данные условия могут быть приняты
другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении
судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации"//"Бюллетень Верховного Суда РФ", N 8, август, 2015.
40
в целом. С одной стороны, данный договор обеспечивает нормальный
хозяйственный оборот субъекта предпринимательской деятельности,
«автоматизацию» его производства, процесса оказания услуг, реализации
товаров и иное. С другой, в силу возможной юридической неграмотности
стороны, не определяющей условия договора, оговоре»
Более того, суды приходят к выводам, что путем присоединения может
быть заключен любой гражданско-правовой договор вне зависимости от состава
сторон договора и целей, преследуемых при его заключении
2. Заключение договора в обязательном порядке. Например, публичный
договор – статья 426 ГК РФ. Недопустим отказ субъекта предпринимательской
деятельности от заключения публичного договора при наличии возможности
предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для
него соответствующие работы.
В судебном порядке (пункт 4 статьи 445 ГК РФ) возможно предъявление
требований лицом, которое получило отказ в заключении договора, о
понуждение к заключению публичного договора субъектом
предпринимательской деятельности. Обращаясь к нормам специального
законодательства следует отметить, что пункт 1 статьи 8Федерального закона от
17.08.1995 года № 147-ФЗ «О естественных монополиях»
1
устанавливает
обязанность организации – субъекта естественной монополии заключить
договор с отдельными потребителями на производство(реализацию) товаров, в
отношении которых применяется регулирование, при наличии возможности
произвести (реализовать) такие товары.
Данные требования применимы и к отношениям сторон, представителями
которых являются субъекты предпринимательской деятельности
2
.
1
Федеральный закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ (ред. от 29.07.2017)"О естественных
монополиях"//"Собрание законодательства РФ", 21.08.1995, N 34, ст. 3426.
2
Морозов С.А. Новая редакция ст. 428 ГК РФ: новые возможности для оспаривания
несправедливых договорных условий в предпринимательских договорах // Вестник
Арбитражного суда Московского округа. 2016. N 3. С. 45.
41
3. Заключение предпринимательских договоров на торгах (статья 447 ГК
РФ). Данный способ опосредуется множеством организационных
правоотношений, гражданским законодательством установлен ряд общих
требований к организации торгов и заключению договоров по результатам
торгов. Отдельные требование к данным процедурам установлены в
специальном законодательстве и в каждом конкретном договоре.
Таким образом, процесс заключения «предпринимательских договоров»
является довольно сложной и важной частью для реализации возникших
правоотношений.
Конструкции «предпринимательских договоров» включают в себя
особенности процедуры заключения отдельных видов договоров, которые
закреплены в общих и специальных положениях гражданского
законодательства, а также в множестве специальных нормативно-правовых
актов.
2.2 Исполнение предпринимательского договора
Как известно, ГК РФ регулирует, в частности, отношения между лицами,
осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием
(пункт 3 части 1 статьи 2 ГК РФ).
Расположение пункт 3 части 1 статьи 2 ГК РФ дает полное основание для
утверждения, что договорные и иные обязательства при осуществлении
предпринимательской деятельности, а также деятельности направленной для
целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным
использованием, получают конкретизацию в отдельных главах общей части
ГКРФ, в разделе обязательственных отношений.
42
В связи с принятым ФЗ № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
ГК РФ»
1
особенности исполнения и обеспечения исполнения обязательств,
связанных с осуществлением предпринимательской деятельности значительно
возросли и качественно изменились. Тем самым законодатель подчеркнул
важность данных правоотношений.
ГК РФ закрепляет нормы об обязательствах, связанных с осуществлением
предпринимательской деятельности всеми сторона обязательства: абзац 1 пункта
статьи 310, пункт 3 статьи 310, статья 315, пункт 2 статьи 317.1, статья 356, пункт
4 статьи 358.2,абзац 2 пункта 1 статьи 359, абзац 2 пункта 1 статьи 391, пункт 5
статьи 395, статья 406.1, пункт 2 статьи 431.1 ГК РФ.
Регулирование данных обязательств построено на максимальной
диспозитивности и расширенной (по сравнению с «непредпринимательскими»
обязательствами) дозволительности, что подразумевает наличие
дополнительных рисков для сторон. Как отмечает М.Н. Илюшина, «сочетание
максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в
договорных обязательствах – характерная особенность правового режима
предпринимательских обязательств»
2
.
Принцип надлежащего исполнения обязательства нормативно закреплен в
ст. 309 ГК РФ.
Надлежащее исполнение подразумевает соответствие исполнения:
-условиям обязательства;
- требованиям закона;
- требованиям иных правовых актов,
- при отсутствии таких условий и требований - обычаям или иными
обычно предъявляемым требованиям.
Надлежащее исполнение предпринимательского договора включает ряд
элементов, а именно:
1
Федеральный закон от 03.08.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2015. № 10. Ст. 1412.
2
Илюшина М.Н. Проблемы типизации новых договорных конструкций в коммерческом
обороте // Законы России. 2008. N 11. С. 73.
43
- исполнение надлежащему лицу (ст. 312 ГК РФ);
В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим
образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями правовых
актов. Надлежащим признается исполнение, произведенное надлежащему лицу.
В качестве последнего рассматривается прежде всего кредитор. Однако в ряде
случаев исполнение обязательства может быть произведено третьему лицу и,
несмотря на это, считаться надлежащим (к примеру, при заключении договора,
предусматривающего исполнение обязательства путем передачи предмета
исполнения третьему лицу либо при переадресации исполнения).
В случае, когда исполнение обязательства представляет собой
двустороннюю сделку (например, вручение вещи по договору купли-продажи
кредитору, передача наличных денег), исполнение обязательства может быть
произведено только дееспособному кредитору (ст.ст. 26, 28 - 30 ГК РФ). В ином
случае оно подлежит исполнению законному представителю кредитора или
представителю по доверенности, назначенному последним
1
. При отсутствии
представителя должнику предоставляется возможность внести причитающиеся
с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса (пп. 2 п. 1 ст. 327 ГК РФ).
Если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев
или существа обязательства, должник вправе при исполнении обязательства
потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором
или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления
такого требования(ст. 312 ГК РФ).Последствием не предъявления такого
требования может быть исполнение обязательства лицу, не управомоченному
кредитором на принятие такого исполнения, в связи с чем должник не
освободится от обязанности произвести исполнение кредитору и вынужден
будет истребовать имущество, полученное неуправомоченным лицом, в качестве
неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ).
1
Архипов Д.А. Распределение договорных рисков в гражданском праве. Экономико-
правовое исследование. М.: Статут, 2012. С.89.