24
Сторона, считающая себя слабой в ходе заключения и исполнения
договора, вправе потребовать пересмотра или исключения одного, или
нескольких условий договора в судебном порядке. При этом явно
обременительные условия, оставаясь по своему содержанию допустимыми и не
нарушающими запреты закона, могут быть квалифицированы в ходе судебного
спора в качестве несправедливых условий договора при подтверждении одного
из следующих признаков:
1) его заведомой выгодности для сильной стороны, создавшей для себя
преимущества сверх добросовестно понимаемых пределов осуществления
субъективных прав;
2) очевидной затруднительности исполнения обязанностей слабой
стороной в силу неразумных обременений и излишних расходов на исполнение;
3) явного ущемления и иного умышленного ограничения разумно
понимаемых прав и интересов слабой стороны;
4) несоразмерного распределения прав и обязанностей, мер
ответственности в пользу сильной стороны.
Обязательным процедурным признаком несправедливости договорных
условий, входящим в обособленный предмет доказывания, является ограничение
переговорных возможностей слабой стороны в согласовании спорного условия,
создание препятствий для его обсуждения, иное недобросовестное навязывание
взаимных прав и обязанностей без соблюдения баланса интересов сторон.
Кроме того, несправедливость отдельного договорного условия
индивидуальна. Не исключается, что сходные обременительные условия, исходя
из процедуры заключения договора и их влияния на баланс интересов сторон, не
во всех случаях могут признаваться судами несправедливыми.
Закон не содержит даже примерного перечня признаков явного
обременения и видов несправедливых договорных условий. Определяющим
источником становится разнообразная судебная практика отнесения к
обременительным и несправедливым условий договора о завышенном размере
ответственности слабой стороны и освобождении другой стороны от
25
ответственности за нарушение договорных обязательств; о навязывании
дополнительной обязанности по заключению договора с конкретным третьим
лицом; об обременительных доплатах; о территориальной подсудности спора
или третейской оговорке вопреки интересам слабой стороны договора; о праве
на внесудебный немотивированный отказ от договора или на его произвольное
изменение только для одной сильной стороны; об обязанности слабой стороны
возвратить полученное по первому досрочному требованию (предмет аренды,
кредит с процентами и т.п.); о высокой плате за односторонний отказ от
исполнения договора; о заведомо неисполнимых сроках проведения работ
1
; о
начислении неустойки на всю сумму договора
2
и др.
Таким образом, предпринимательские договоры в целом в отечественном
гражданском праве являются, пожалуй, наименее разработанными как в теории,
так и в законодательстве требуют, как научного обоснования, так и закрепления
их в нормах Гражданского кодекса Российской Федерации.
Понятие «предпринимательский договор» имеет множество дефиниций,
которые обусловлены большим количеством позиций по поводу понимания
этого явления. Гражданский кодекс Российской Федерации, а также специальное
законодательство не предусматривает такой вид гражданско-правового договора
как «предпринимательский договор». Следовательно, предпринимательский
договор не может быть отдельным видом гражданско-правового договора и
понятие «предпринимательский договор» необходимо раскрывать через другое
содержание.
Понятие «предпринимательский договор» необходимо определять, как
общая правовая конструкция отдельных обязательств, которая, в виду участия
субъектов предпринимательской деятельности на сторонах соглашения (из
которого возникло обязательство), вносит особенности правового
регулирования поведения сторон обязательства. Положения о
1
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 4 апреля 2019 г. N Ф09-
773/19 по делу N А60-36076/2018 // sudact.ru
2
Определение Верховного Суда Российской Федерации от 21 февраля 2017 г. N 305-
ЭС16-14207 по делу N А40-171370/2015 // sudact.ru
26
«предпринимательских договорах» применяются также, если в качестве одной
из сторон обязательства выступает некоммерческая организация, которая
осуществляет приносящую доход деятельность.
27
Глава 2. Правовое регулирование и правоприменительная практика
отношений по заключению, изменению и прекращению предпринимательского
договора
2.1 Заключение предпринимательского договора
К общим правовым конструкциям отдельных договоров –
«предпринимательским договорам» – подлежат применению общие положения
гражданского законодательства о заключении, изменении и расторжении
договоров, специальные положения гражданского законодательства о договорах
отдельных видов, а также множество требований специального
законодательства, регулирующие обозначенные выше вопросы.
Процедура заключения «предпринимательских договоров» аналогична
процедуре заключения гражданско-правовых договоров. Одна сторона
направляет контрагенту предложение заключить договор (оферту), а контрагент,
получив оферту, принимает ее (т.е. акцептует оферту)
1
.
В процедуре заключения договора следует выделить две стадии
отношений между контрагентами:
1) преддоговорная стадия;
2) договорная стадия.
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в
подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным
условиям договора, как правило, в момент получения лицом, направившим
оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 433 ГК РФ). Если же между сторонами
возникают разногласия по условиям договора, то возникает преддоговорный
спор.
1
Богданов Е.В. Договоры в сфере предпринимательства: монография. М.: Проспект,
2018. – С. 12.
28
Преддоговорные отношения представляют собой стадию согласования
условий договора, когда стороны ведут между собой переговоры о заключении
договора.
Основные положения о ведении переговоров (преддоговорной стадии)
установлены в ст. 434.1 ГК РФ, согласно п. 2 которой стороны на
преддоговорной стадии должны действовать добросовестно, не допускать
вступления в переговоры о заключении договора или их продолжения при
заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.
Между тем при ведении переговоров может сложиться ситуация, когда
стороны не достигнут соглашения по некоторым условиям договора. В этом
случае возникает преддоговорный спор
1
.
Таким образом, преддоговорный спор - это разногласия, возникшие между
сторонами по условиям договора на стадии его заключения.
Преддоговорным спорам посвящена ст. 446 ГК РФ, согласно которой
преддоговорный спор может быть разрешен в судебном порядке. Однако
стороны могут и не передавать спор в суд, а попытаться разрешить его путем
продолжения переговоров.
Иногда преддоговорный спор толкуют в узком смысле как спор, который
передан сторонами на рассмотрение в суд. Преддоговорный спор в широком
смысле - это любые разногласия по условиям договора, которые возникают на
стадии заключения договора, даже если они не влекут за собой явно
конфликтной ситуации. В широком смысле преддоговорный спор может как
включать в себя стадию судебного разрешения спора, так и исключать ее,
ограничиваясь стадией преодоления разногласий путем мирных переговоров
между сторонами.
1
Казаченок С.Ю. Процедура преддоговорных взаимоотношений между сторонами
предпринимательского договора как стадия заключения договора // Предпринимательское
право. 2019. N 1. С. 39.
29
Основанием возникновения преддоговорного спора являются разногласия
по условиям договора между сторонами потенциального договора на стадии
ведения переговоров о заключении договора
1
.
Основания передачи спора в суд установлены в п. 1 ст. 446 ГК РФ:
а) на основании закона, в частности ст. 445 ГК РФ, при заключении
договора в обязательном порядке.
Законом или соглашением сторон могут устанавливаться случаи, когда
заключение договора обязательно для одной или для всех сторон договора (п. 1
ст. 421 ГК РФ). К таким случаям, например, относятся договор банковского счета
(п. 2 ст. 846 ГК РФ), заключение основного договора на условиях
предварительного договора (п. 5 ст. 429 ГК РФ), заключение договора по
результатам торгов (п. 6 ст. 448 ГК РФ). Субъекты естественных монополий
заключают обязательно договоры в случае, указанном в п. 1 ст. 8 Федерального
закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ "О естественных монополиях"
2
и др.
С офертой (проектом договора) может обратиться как сторона, для которой
заключение договора обязательно, так и любое иное лицо. Оферта может быть
публичной (ст. 437 ГК РФ) или направлена определенному лицу (ст. 435 ГК РФ).
В случае если между сторонами "обязательного" договора возникают
разногласия по его условиям, такой спор может быть разрешен в судебном
порядке;
б) на основании соглашения сторон о ведении переговоров о заключении
договора или соглашения сторон о передаче преддоговорного спора на
рассмотрение суда.
Стороны на преддоговорной стадии вправе заключить особое соглашение
о порядке ведения переговоров (п. 5 ст. 434.1 ГК РФ), в котором вправе
1
Карапетов А.Г. Заверения об обстоятельствах и условия о возмещении потерь в новой
редакции ГК РФ / А.Г. Карапетов // Закон. 2015. N 6. С. 43.
2
Федеральный закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О естественных
монополиях"// "Собрание законодательства РФ", 21.08.1995, N 34, ст. 3426.
30
установить порядок разрешения преддоговорного спора, в частности
предусмотреть судебный порядок разрешения спора, сроки передачи спора на
рассмотрение в суд, установить договорную подсудность спора и т.п.
Стороны также вправе заключить отдельное соглашение о судебном
порядке разрешения спора. Между тем и при отсутствии такого соглашения в
форме отдельного документа суд может посчитать, что соглашение о передаче
спора между сторонами в суд достигнуто, в случае если одна из сторон
обратилась в суд и другая сторона не возразила против рассмотрения спора в
судебном порядке, в частности, такой вывод следует из п. 1 Обзора практики
разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением
договоров (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 № 14,
далее - Письмо ВАС РФ № 14
1
).
Общие положения о заключении договора в обязательном порядке
установлены ст. 445 ГК РФ, а именно при заключении такого договора порядок
заключения договора и передачи преддоговорного спора на разрешение суда
зависит от того, какая сторона направляет оферту, а какая ее получает.
1. Заключение договора обязательно для стороны, которая получила
оферту (проект договора). Оферту (проект договора) получила сторона, для
которой заключение договора обязательно. В этом случае (п. 1 ст. 445):
- получившая оферту сторона направляет извещение об акцепте, либо об
отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол
разногласий к проекту договора). Срок - в течение тридцати дней с момента
получения оферты;
- другая сторона, которая получила извещение об акцепте оферты на иных
условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе либо согласиться
на эти условия, либо передать разногласия, возникшие при заключении договора,
на рассмотрение суда. Срок - в течение тридцати дней со дня получения такого
извещения либо истечения срока для акцепта.
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 № 14// Вестник ВАС РФ.
1997. № 7.
31
2. Оферту (проект договора) направила сторона, для которой заключение
договора обязательно (п. 2 ст. 445):
- сторона, которая получила оферту, направляет извещение об акцепте
оферты либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к
проекту договора). Срок - в течение тридцати дней со дня получения оферты;
- в ответ на протокол разногласий к проекту договора в течение тридцати
дней со дня его получения направляется извещение о принятии договора в
предложенной редакции либо об отклонении протокола;
- сторона, которая направляла протокол, в случае получения отказа либо
при молчании "обязанной" стороны вправе передать разногласия на
рассмотрение суда
1
.
Сроки, указанные выше, могут изменяться соглашением сторон, также
иные сроки могут быть установлены законом или иными правовыми актами (п.
3 ст. 445 ГК РФ). Если в оферте или протоколе разногласий будет указан срок
менее тридцати дней, то другая сторона вправе применять тридцатидневный
срок (ст. 445 ГК РФ), если не согласна с указанным в протоколе или оферте
сроке, так как в этом случае стороны не согласовали срок, а он не может
устанавливаться в одностороннем порядке.
В случае непередачи в суд в тридцатидневный срок оферентом (в первом
случае) или акцептантом (во втором случае) протокола разногласий по условиям,
относящимся к существенным условиям договора, договор считается
незаключенным.
Гражданский кодекс РФ не решает вопрос о том, вправе ли сторона, для
которой заключение договора обязательно, передать разногласия по договору на
рассмотрение суда, однако если они были переданы, а контрагент представил в
суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае суд должен
исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон
1
Михайлов А.В. Перспективы развития законодательства о предпринимательской
деятельности в условиях цифровой экономики // Предпринимательское право. Приложение
"Право и Бизнес". 2019. N 3. С. 7.
32
(п. 1 Письма ВАС РФ № 14
1
). Однако, например, коммерческая организация не
вправе понуждать к заключению договора гражданина-потребителя (п. 2 Письма
ВАС РФ № 14).
Если же заключение договора не обязательно для сторон, то заключение
договора регулируется общими нормами ст. ст. 435 - 443 ГК РФ:
- одна из сторон направляет оферту (проект договора);
- у другой стороны - адресата оферты есть право направить извещение об
акцепте (ст. 438 ГК РФ), или же извещение об акцепте на иных условиях
(протокол разногласий - ст. 443 ГК РФ), или же извещение об отказе в принятии
оферты либо совершить иные действия, свидетельствующие об акцепте;
- получившая протокол разногласий сторона вправе принять его и
согласиться на заключение договора на предложенных условиях, отклонить
предложение или же направить в ответ иной протокол разногласий, в котором
предложить свои предложения по условиям договора.
Обмен протоколами разногласий на этой стадии может продолжаться
длительное время, пока стороны не придут к соглашению, или откажутся от
переговоров, или передадут спор на рассмотрение в суд
2
.
Таким образом, обязательно заключение договора или нет, стороны при
наличии разногласий по условиям договора могут:
а) преодолеть разногласия путем переговоров;
б) передать спор на разрешение в суд;
в) если это допускается законом или соглашением сторон, отказаться от
заключения договора.
Преддоговорный спор может быть передан в суд не позднее шести
месяцев с момента возникновения разногласий по условия договора при его
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики
разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров"//
"Вестник ВАС РФ", N 7, 1997
2
Бакулин А.Ф. Судебная защита слабой стороны предпринимательского договора //
Судья. 2019. N 8. С. 20.
33
заключении. По истечении шестимесячного срока спор не подлежит
урегулированию в судебном порядке (п. 2 ст. 446 ГК РФ).
Обращение в суд происходит в порядке искового производства. В исковом
заявлении должно быть указано (ст. 125 АПК РФ
1
, ст. ст. 131 - 132 ГПК РФ
2
):
- какие конкретно разногласия возникли у сторон при заключении
договора, редакция условий договора, предлагаемая истцом и ответчиком;
- обстоятельства, на которые ссылается истец в обоснование своей
позиции.
При подаче заявления уплачивается госпошлина:
- в арбитражные суды - в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 333.21 НК РФ
3
;
- в суды общей юрисдикции - пп. 3 п. 1 ст. 333.19 НК РФ.
По результатам рассмотрения должно быть вынесено решение, в котором
суд разрешает разногласия сторон по условиям договора. В решении, принятом
арбитражным судом по спору, в резолютивной части указывается вывод
арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о
понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны
обязаны заключить договор (ст. 173 АПК РФ). В решении суда общей
юрисдикции аналогично должны содержаться выводы по каждому спорному
условию договора (ст. 198 ГПК РФ).
АПК РФ при этом не предусматривает возможность отказа в иске или
частичного удовлетворения иска по спору при заключении договора без
урегулирования спора по условиям договора между сторонами
4
.
Суд общей юрисдикции при принятии решения по спору по условиям
договора может, как отказать в удовлетворении требований, так и удовлетворить
1
"Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-
ФЗ (ред. от 26.07.2019) // "Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, N 30, ст. 3012.
2
"Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от 14.11.2002 N 138-
ФЗ (ред. от 17.10.2019) // "Собрание законодательства РФ", 18.11.2002, N 46, ст. 4532.
3
"Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 N 117-ФЗ
(ред. от 29.09.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.11.2019) // "Собрание законодательства
РФ", 07.08.2000, N 32, ст. 3340.
4
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.05.2015 N Ф05-
5223/2015 по делу N А41-52056/2014//sudact.ru.