24
Отдельные авторы предлагают выделять и другие стадии заключения
договора: стадию получения акцепта
30
, преддоговорные контакты сторон и
рассмотрение оферты
31
. Таким образом, процесс заключения договора не всегда
можно четко, со всей определенностью разделить на конкретные стадии. Данное
утверждение характерно и для предпринимательских договоров в том числе.
При осуществлении предпринимательской деятельности особое значение
приобретает деятельность, совершаемая на стадии, предшествующей процессу
заключения договора, и именуемой преддоговорной. Такая деятельность включает в
себя выбор потенциальных контрагентов по договору, осуществление сбора
информации об их правовом и финансовом положении, проведение анализа
перспектив сотрудничества с конкретным субъектом и т.п. Все это помогает
избежать ошибок в выборе партнера, исключить или минимизировать риски
имущественных потерь и неполучения прибыли в результате установления
договорной связи и т.д.
Преддоговорная стадия при заключении предпринимательских договоров
отличается также возможностью достижения сторонами промежуточных
соглашений, предваряющих последующее заключении самого
предпринимательского договора. К ним относятся: договор, предусматривающий
заключение основного договора в будущем (предварительный договор); рамочный
договор, не влекущий возникновение прав и обязанностей; соглашение о
намерениях, не являющееся договором.
На тот случай, если контрагенты в ходе обсуждения условий проекта договора
приходят к выводу о необходимости его заключения в будущем, российское
гражданское законодательство предусматривает конструкцию предварительного
договора, использование которого позволяет сторонам взять на себя обязанность
заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных
предварительным договором (статья 429 ГК РФ). В таком случае стороны должны
согласовать условия, позволяющие установить предмет, другие существенные
30
Российское гражданское право: Обязательственное право / Отв. ред. Е.А. Суханов. [Текст] / Е.А. Суханов. – Статут,
2011. – Т. 2. – С. 125.
31
Кучер, А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект. [Текст] / А.Н. Кучер.– М.: Статут, 2005.
– С. 15 - 31.
25
условия основного договора, придать предварительному договору форму,
установленную для основного договора, а если форма основного договора не
установлена, то письменную форму
32
.
Достаточно распространено на практике заключение так называемых
рамочных договоров, фиксирующих лишь отдельные существенные условия
закрепленных законом договорных конструкций и предполагающих уточнение
сторонами других существенных условий в будущем. Примером является
многолетняя практика заключения рамочных договоров о будущих поставках,
соглашений об осуществлении будущих перевозок. Такие соглашения на момент их
заключения не содержат всех существенных условий, хотя и предусматривают права
и обязанности сторон, а поэтому, несмотря на их обозначение, не могут считаться в
полном смысле слова договорами, устанавливающими права и обязанности.
Действующая редакция ГК РФ не содержит правового регулирования
рассматриваемой договорной конструкции. В связи с этим имеют место
предложения о дополнении ГК РФ статьей 429.1, которая будет посвящена данному
виду договора
33
. Под рамочным предлагается понимать договор, определяющий
общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть
конкретизированы и уточнены сторонами при заключении отдельных договоров на
основании или во исполнение рамочного договора. С учетом распространенности
рамочных договоров и их значимости для осуществления предпринимательской
деятельности, считаем необходимым согласиться с предложенными изменениями.
Зачастую контрагенты приступают к выполнению достигнутых по отдельным
условиям договоренностей, не дожидаясь соблюдения всех требований закона,
необходимых для заключения основного договора, исходя из временных факторов,
целей извлечения прибыли и др. В подобных случаях нередко практикуется
заключение так называемых соглашений о намерениях, протоколов о намерениях,
предварительных соглашений, в которых контрагенты выражают свою
заинтересованность в договорных отношениях друг с другом. Отражаемые в
32
Коробкова К. Сила и назначение предварительного договора [Текст] // Корпоративный юрист. – 2006. – № 11. – С. 17.
33
Официальный сайт Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации – http://www.arbitr.ru/press-
centr/news/31202.html; gk.arbitr.ru.
26
документах о намерениях заявления стороны в отношении отдельных условий
будущего договора трактуются как ее обязательство принять такие условия, если
намечаемый договор будет подписываться
34
. Соглашения такого вида, относящиеся
к преддоговорным отношениям контрагентов, гражданским законодательством РФ
не закреплены.
Несмотря на то, что данные соглашения не порождают каких-либо прав и
обязанностей, субъекты предпринимательской деятельности нередко придают им
определяющее значение, рассматривают как полноценные договоры. На практике
имеют место факты обращения в арбитражные суды сторон соглашений о
намерениях в связи с невыполнением их контрагентами данного соглашения. При
рассмотрении таких заявлений арбитражные суды вынуждены разрешать спор
исходя из фактически сложившихся отношений без учета условий упомянутого
соглашения
35
.
Как отмечается в литературе, различные правовые системы на доктринальном,
законодательном либо судебном уровнях в той или иной степени начали признавать
возможность привлечения к преддоговорной ответственности
36
. Главным доводом в
обоснование такой ответственности является ссылка на то, что стороны при
проведении переговоров должны соблюдать правила добросовестности.
Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в
подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным
условиям договора.
Существенными условиями любого договора являются: а) условие о предмете
договора, б) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как
существенные или необходимые для договоров данного вида, в) условия,
34
Комаров, А.С. Ответственность в коммерческом обороте. [Текст] / А.С. Комаров.– М., 1991. – С. 53.
35
Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2007 г. по делу № А56-14306/2006
Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области // Справочно-правовая система «Консультант Плюс»:
[Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Посл. Обновление 25.04.2015; Постановление Федерального
арбитражного суда Северо-Западного округа от 31.08.2009 г. по делу № А13-10075/2008 Арбитражного суда Вологодской
области // Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс».
– Посл. Обновление 25.04.2015.; Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 22.10.2008 г.
по делу № А06-7490/2007-7 Арбитражного суда Астраханской области // Справочно-правовая система «Консультант
Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Посл. Обновление 25.04.2015.
36
Попова, А.В. Принцип добросовестности в международном коммерческом обороте: законодательство и судебная
практика Российской Федерации и стран - членов Европейского союза: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. [Текст] / А.В.
Попова.– М., 2005. – С. 20.
27
относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто
соглашение (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). Требуемые для признания договора
заключенным существенные условия в законе формулируются по-разному. Для
некоторых договоров они прямо определены. Например, статья 1016
«Существенные условия доверительного управления имуществом».
Предпринимательские договоры совершаются в письменной форме, поскольку
в ГК РФ содержится требование о совершении сделок юридических лиц между
собой в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих
нотариального удостоверения (статья 161).
Под письменной формой договора понимается составление одного документа,
подписываемого сторонами, обмен документами с использованием почтовой,
телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей
достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (пункт 2
статьи 434 ГК РФ). Это правило распространяется и на сделки граждан,
осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица (пункт 3 статьи 23 ГК РФ). Стороны вправе заключить договор в
определенной форме, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не
требовалась
37
. В этом случае договор считается заключенным после придания ему
условленной формы (пункт 1 статьи 434 ГК РФ).
В случаях, предусмотренных законом, при заключении договора требуется
соблюдение квалифицированной письменной формы. Так, в письменной форме
путем составления одного документа, подписанного сторонами, должны быть
заключены договоры продажи недвижимости (статья 550), договор аренды здания
или сооружения (пункт 1 статьи 651), аренды предприятия (пункт 1 статьи 658).
При совершении сделок с недвижимостью требуется их государственная
регистрация (статьи 131, 164 ГК РФ). Государственная регистрация не является
элементом формы договора, а имеет самостоятельное значение. Если сделка,
требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна
37
Шевченко, Е.Е. Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-арбитражной практики.
[Текст] / Е.Е. Шевченко.– Инфотропик Медиа, 2012. – С. 48.
28
из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны
вынести решение о регистрации сделки. В таком случае сделка регистрируется в
соответствии с решением суда. При этом необходимо различать государственную
регистрацию сделок и государственную регистрацию права на недвижимость.
Правовые последствия совершения данных актов различны: при государственной
регистрации договора он считается заключенным с момента регистрации; в другом
случае договор считается заключенным при соблюдении требования к его форме.
Помимо общего порядка заключения договоров (направления оферты одной
стороной и акцепта ее другой стороной) при осуществлении предпринимательской
деятельности применяются и специальные способы. Так, в некоторых нормативных
правовых актах предусмотрено заключение договоров на торгах (при приватизации
государственного и муниципального имущества, при размещении заказов
государства на поставку товаров, работ, услуг для государственных нужд и др.).
Проведение торгов должно соответствовать общим правилам, установленным в ГК
РФ (статьи 447 - 449). В настоящее время относительно торгов в литературе
высказываются предложения по совершенствованию их правового регулирования.
В частности, дискуссионным является вопрос о формах торгов. Законодатель
на сегодняшний день в статье 447 ГК РФ в качестве форм торгов определены
аукцион и конкурс. Наряду с этим отдельными авторами предлагает расширить
количество форм торгов, признав таковыми, например, конкурентные переговоры
38
,
запросы котировок
39
и иные конкурентные процедуры.
В судебной практике также намечается тенденция применения правил о
торгах к любым способам заключения договора, для которых характерна
состязательность
40
. Причина банальна: многие конкурентные процедуры, широко
38
Сухадольский, Г.А. Спорные вопросы правового регулирования торгов [Текст] // Вестник Московского университета
МВД России. – 2009. –№ 5. – С. 158; Романова, В.В. Правовые вопросы, возникающие при заключении договоров на
торгах, проводимых предприятиями энергетического комплекса с использованием электронных торговых площадок
[Текст] // Третейский суд. – 2009. –№ 3. – С. 164 - 165.
39
Кичик, К.В. Государственный (муниципальный) заказ России: правовые проблемы формирования, размещения и
исполнения. [Текст] / К.В. Кичик. – М., 2012. – С. 213 - 214.
40
Постановление Президиума ВАС РФ от 25.12.2012 г.№ 11237/12 по делу № А41-10785/11 // Вестник ВАС РФ. – 2013. –
№ 4; Постановление Президиума ВАС РФ от 28.12.2010 г.№ 11017/10 по делу № А06-6611/2009 // Вестник ВАС РФ. –
2011. – № 3; Постановление ФАС Центрального округа от 14.11.2012 г. по делу № А48-373/2012 // Справочно-правовая
система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Посл. Обновление 25.04.2015
и др.
29
востребованные в предпринимательской практике, не имеют законодательной
регламентации (например, запрос предложений). В результате правила о торгах
применяются к тому, что торгами, собственно говоря, не является.
К конкурентным процедурам заключения договора наряду с торгами следует
относить конкурентные переговоры, запрос предложений и котировок цен, продажу
имущества посредством публичного предложения и без объявления цены. Торги
должны позиционироваться как частный случай проявления конкуренции при
заключении договора, их особенность – ужесточение именно процедурных
требований: извещение о торгах, заблаговременное определение условий участия в
них, включая возможность обеспечения заявок, обязательное заключение договора
по результатам торгов с их победителем. Именно поэтому представляется
необходимым согласиться с мнением тех авторов
41
, которые настаивают на
необходимости сохранения положений статьи 447 ГК РФ относительно форм торгов
в неизменном виде.
При организации и проведении торгов существенное значение имеет вопрос о
размещении информации о торгах. На сегодняшний день данный вопрос не получил
достаточного законодательного регулирования. Так, не получила разрешения
проблема определения требований к средствам массовой информации,
публикующим извещения о публичных торгах. Этот законодательный пробел
пытается восполнить судебная практика, но складывается она весьма неоднозначно.
В одних случаях суд признает размещение информации о торгах на интернет-
портале специализированной организации второстепенным способом извещения по
сравнению с публикацией в местном средстве массовой информации, в других -
наличие экземпляра местной газеты, в которой опубликовано извещение о торгах, в
центральной городской библиотеке суд считает надлежащим способом доведения
информации о торгах до неопределенного круга заинтересованных лиц
42
.
41
Беляева, О.А. Какими быть торгам в «новом» Гражданском кодексе РФ? // Журнал российского права. – 2013. – № 2. –
С. 111.
42
Постановление ФАС Московского округа от 28 мая 2007 г. № КГ-А40/3393-07 по делу № А40-6078/06-63-63 //
Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Посл.
Обновление 25.04.2015; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 31 июля 2009 г. по делу № А42-4036/2008 //
Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Посл.
Обновление 25.04.2015; Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 5 февраля 2009 г. по делу № А31-1390/2008-17 //
30
На наш взгляд, конкретизацию требований к извещению о публичных торгах
целесообразно осуществить по аналогии с правилами, установленными в пункте 3
статьи 57 Федерального закона об ипотеке
43
. Определять тиражность средства
массовой информации нет необходимости, следует закрепить, что таким изданием
должен быть официальный информационный орган органа исполнительной власти
субъекта РФ или как вариант – муниципального образования, на территории
которого будут проходить торги. Все потенциально заинтересованные лица должны
заранее точно знать, в каком издании может содержаться информация о публичных
торгах. Кроме того, современный уровень развития науки и техники требует
активного внедрения электронных технологий при организации
предпринимательской деятельности. Практика проведения торгов свидетельствует о
том, что во многих случаях информация, размещенная в сети Интернет, является
более доступной для широкого круга лица, нежели печатное издание
44
. Поэтому
задача законодательства состоит в том, оптимизации регулирования отношений,
связанных с Интернетом, определении четких правил пользования
соответствующими сайтами.
Порядок обязательного заключения договора регламентирован статьей 445 ГК
РФ. Случаи обязательного заключения договора предусмотрены в ГК РФ и иных
законодательных актах. Так, обязанность заключить публичный договор
установлена для коммерческой организации (статья 426 ГК РФ); основного договора
в соответствии с заключенным предварительным договором (статья 429 ГК РФ);
договора по результатам торгов, предметом которого было право на заключение
договора (статья 448 ГК РФ). Случаи заключения договора в обязательном порядке
установлены в законодательстве об обеспечении государственных нужд и др.
При уклонении от заключения договора стороны, для которой в соответствии
с законом заключение договора обязательно, другая сторона вправе обратиться в суд
Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Посл.
Обновление 25.04.2015
43
Об ипотеке (залоге недвижимости): Федеральный закон от 16.07.1998 г. № 102-ФЗ (в ред. от 21.07.2014 ) //
Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Посл.
Обновление 25.04.2015
44
Валеев, Д.Х. Особенности заключения гражданско-правового договора на публичных торгах [Текст] // Современное
право. – 2012. – № 4. – С. 24.
31
с требованием о понуждении заключить договор (пункт 4 статьи 445 ГК РФ).
Возможность передать спор на рассмотрение суда установлена также и в случае
заключения между сторонами соглашения о передаче разногласий на рассмотрение
суда (статья 446 ГК РФ). Стороны могут заключить соглашение о передаче
преддоговорного спора на рассмотрение третейского суда. Условия договора в таких
случаях определяются в соответствии с решением суда.
Изменение и расторжение предпринимательских договоров осуществляется по
соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (статья 450
ГК РФ). Ведущей идеей законодателя в договорных отношениях является
обеспечение стабильности конкретного договора. С этой целью ГК РФ
устанавливает довольно жесткие правила изменения и расторжения гражданско-
правовых договоров. Законодатель исходит из презумпции, согласно которой
изменение и расторжение договора осуществляется по соглашению сторон.
Соглашение сторон договора о его изменении или расторжении следует признать
наиболее предпочтительным в силу его бесконфликтности. Стороны договора имеют
возможность в обоюдном порядке согласовать все существенные условия, на
которых для них приемлемо прекращение или изменение договорных отношений. В
этой связи соглашение об изменении или расторжении договора выступает в
качестве согласованного волевого действия (согласованного волеизъявления), т.е. в
качестве сделки
45
.
Возможность изменять условия договора по соглашению сторон является
важным правомочием, принадлежащим сторонам. Причем сам процесс изменения и
расторжения контракта совершается в той же форме, что и договор, если из закона,
иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное
(пункт 1 статьи 452 ГК РФ).
Соглашение об изменении или расторжении договора выступает в качестве
согласованного волевого действия (согласованного волеизъявления), т.е. в качестве
сделки, обладающей следующими существенными признаками.
45
Егорова, М.А. Акцессорность как существенный признак соглашений об изменении и расторжении договора [Текст] //
Туризм: право и экономика. 2007.– №5. – С. 16.
32
Во-первых, соглашение об изменении или расторжении договора может
существовать только при наличии основного договорного обязательства. Это
соглашение по своей природе является сделкой из договора.
Второй особенностью рассматриваемого соглашения является его
направленность на изменение или расторжение договора. В этом отношении
соглашение об изменении или расторжении договора представляет собой особый
вид договоров, обособленную, самостоятельную группу в системе гражданско-
правовых договоров. Их юридической целью может быть как изменение или
прекращение обязательств (всех одновременно или частично), так и, например,
передача прав и (или) обязанностей.
И, наконец, еще одним существенным признаком соглашения об изменении
или расторжении договора является его защитный характер. Изменение и
прекращение правоотношения как способ защиты гражданских прав, упомянутый в
открытом перечне статьи 12 ГК РФ, имеет прямое отношение ко всем основаниям
изменения и расторжения договора, установленным законодателем в статье 450 ГК
РФ, включая и соглашение сторон об изменении или расторжении договора.
Соглашение сторон, основанное на их истинной воле, при совпадении воли и
волеизъявления, облеченное в требуемую законом или соглашением сторон форму,
является одним из наиболее неоспоримых способов изменения обязательства,
возникшего из такого договора.
Исходя из обеспечения обязательности исполнения договорных обязательств
случаи, когда допускается изменение или расторжение договора по требованию
одной из сторон по решению суда, должны быть прямо предусмотрены законом или
договором. Это допускается: а) при существенном нарушении договора одной из
сторон. Существенным признается нарушение, которое влечет для другой стороны
такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе
рассчитывать при заключении договора (пункт 2 статьи 450 ГК РФ); б) в иных
случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором. Какие из
нарушений считаются существенными, указывается в правилах о некоторых
договорах (в частности, договоре поставки статья 523 ГК РФ).
33
Как правило, отказ от исполнения договора (или одностороннее изменение его
условий) выступает одним из средств правовой защиты, применяемых без
обращения в суд, и является следствием серьезного нарушения, чаще всего –
неисполнения контрагентом своих обязательств. В целях обеспечения стабильности
обязательственных отношений в ГК РФ, по общему правилу, не допускается
односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его
условий. В отношении договорных обязательств пункт 3 статьи 450 ГК РФ
устанавливает, что односторонний отказ от исполнения договора возможен в
случаях, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон (т.е.
должно быть четко записано в самом тексте договора).
Одностороннее расторжение договора – это способ реагирования одной из
сторон договора на такие нарушения договора другой стороной, отрицательные
последствия которых не могут быть предотвращены другими способами
46
. Так,
нарушение подрядчиком сроков окончания строительных работ и превышение
сметной стоимости строительства может служить основанием для расторжения
договора
47
.
Право на отказ от исполнения договора относится к группе прав на совершение
односторонних действий, опосредующих динамику правоотношений. Право на отказ
от исполнения договора является субъективным правом, включающим не только
правомочие на совершение одностороннего действия, но и возможность требовать от
всех других лиц не препятствовать управомоченному. Правомочие на собственные
действия при одностороннем отказе от договора предполагает возможность
отказаться от дальнейшего исполнения обязательства и от принятия встречного
исполнения, в результате чего сторона удовлетворяет интерес в полном или
частичном прекращении действия договора и возникших из него прав и обязанностей.
При этом обязанность не препятствовать отказу от исполнения договора не
ограничивает право другой стороны оспорить обоснованность одностороннего
изменения или расторжения договора в судебном порядке.
46
Андреев, С.Е., Сивачева, И.А., Федотова, А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. [Текст] / С.Е. Андреев,
И.А. Сивачева, А.И. Федотова.– М.: Проспект, 1997. – С. 84.
47
Обзор отдельных постановлений Президиума ВАС РФ по спорам, связанным с изменением договоров: Постановление
№ 4744/97 от 14.10.1997 г. [Текст] // Хозяйство и право. – 2000. – № 12. – С. 123.