64
в целях законодательного упрощения проведения отдельных востребованных
практикой оперативно-розыскных мероприятий.
Полагаем, что в экстренных случаях на стадии возбуждения
уголовного дела и в процессе расследования уголовных дел, связанных с
лишением граждан единственного жилья контроль переговоров можно
разрешить без санкции суда, с последующим за ней обращением.
.
3. 2. Основные проблемы и меры совершенствования российского
законодательства по предупреждению преступлений на рынке жилья
.
Одной из проблем являются недостатки действующего
законодательства. Есть и проблемы определения организованной группы при
совершении мошенничества в сфере жилья.
Рассматривая вопрос о понятии и юридическом значении
организованной группы в национальном уголовном праве и ее сравнении, с
группой лиц по предварительному сговору нам хотелось бы, прежде всего,
обратится к ее характеристике в нормах международного уровня.
Основной базовый нормативно-правовой акт в этой области – это
Конвенция ООН против транснациональной организованной преступности,
которая в п. «а» ст. 2 определяет понятие организованной преступной группы
через триаду таких признаков как:
-структурированность;
- минимальное число участников-3 человека;
- цель создания – не менее одно «серьезное преступление».
-деятельность организованной группы ограничено намерением
получения материальной выгоды.
65
Под серьезным преступлением в целях Конвенции признается такой
криминализированный акт, за совершение которого максимальный срок
лишения свободы составляет минимум 4 года.
1
Из содержания части 3 ст. 35 УК РФ с очевидностью следует, что
российских законодатель отступил от вышеуказанных признаков.
В Российской Федерации организованной группой признается
криминальная кооперация уже из 2-х человек.
Российский законодатель применяет такую характеристику
организованной группы как ее устойчивость, и цель кооперации определена
как совершение одного или нескольких преступлений.
Отметим, что для признания объединения двух и более граждан для
совершения преступления организованной группой на территории
Российской Федерации (и в пределах действия УК РФ) не нужно наличие
корыстной мотивации.
Таким образом, российский законодатель пошел варианту усиления
механизма уголовно-правовой охраны прав и интересов личности,
государства и общества от групповых преступных посягательств.
2
Как обоснованно подчеркивается в научной литературе имплементация
положений Конвенции ООН против транснациональной организованной
преступности в ст. 35 УК РФ осуществлена с учетом специфики
отечественной системы уголовного права.
3
Несмотря на достаточно четкое законодательное определение
организованной группы, эта юридическая категория вызывает много критики
1
Конвенция против транснациональной организованной преступности" (принята в
г. Нью-Йорке 15.11.2000 Резолюцией 55/25 на 62-ом пленарном заседании 55-ой сессии
Генеральной Ассамблеи ООН) (с изм. от 15.11.2000)//СППС « Гарант»
2
Трузян Э. В. Организованная группа по российскому уголовному
законодательству : понятие, виды, ответственность : автореф... дисс....канд..юрид..наук
Краснодар, 2018. -189с..
3
Трузян, Э. В. Признаки организованной преступной группы: международно-
правовые стандарты и проблемы их имплементации в российское уголовное
законодательство //Журнал Вестник Краснодарского университета МВД
России2016КиберЛенинка: https://cyberleninka.ru
66
в научной литературе и продолжает длительные годы разрабатывается как
научное понятие с целью корректировки законодательной дефиниции.
В частности, Д.В.Савельев считает, что проблема заключается в том,
что понятие «преступная группа» основывается на анализе группового
способа совершения общественно опасного деяния, но уголовный закон не
содержит определения « группа лиц».
1
Некоторые авторы в этой связи обращают внимание на неточность
формулировок: «то же деяние, совершенное группой лиц», «группой лиц по
предварительному сговору» или «организованной группой».
2
А.Д. Алымова видит основную проблему в том, что нет четких
критериев организованной группы для разграничения с иными формами
соучастия и наличие оценочных понятий, таких как, например,
«устойчивость».
3
Около десятка признаков организованной группы указывает В. Быков,
но при этом подчеркивает, что только «устойчивость личного состава группы
и постоянное совершение преступлений как цель объединения группы
являются ее обязательными признаками, а все другие факультативными»
4
На базе анализа судебной практики, А.Д. Алымова приходит к выводу,
что суд в своих решениях не только самостоятельно определяет степень
устойчивости группы, ее составляющие, но примешивает к понятию
устойчивости иные признаки, присущие групповым преступлениям, вынося
их за ее рамки.
5
1
Савельев Д. В.. Преступная группа в сфере уголовной ответственности :
автореф….диссерк.ю.н. Екатеринбург, 2000 – С56.
2
Курс уголовного права. Общая часть. Т. 1: Учение о преступлении / Под ред. Н.Ф.
Кузнецовой и Н.М. Тяжковой. М.2009. С. 258..
3
АлымоваА.Д. Понятие и признаки организованной группы в российском
уголовном праве//Журнал Юридическая наука 2015КиберЛенинка: https://cyberleninka.ru
4
Быков В. Виды преступных групп // Российская юстиция. 1997. № 12. С. 19-20 ; Он
же. Признаки организованной преступной группы // Законность. 1998. № 9. С. 6-7 ; Он же.
Виды преступных групп // Уголовное право. 2005. № 1. С. 20-21.
5
Королев А.С. Понятие устойчивости как основного признака организованной
группы, предложения по совершенствованию законодательства // Законность и
правопорядок в современном обществе. 2011. № 5. С. 227
67
К сожалению, эта авторская позиция подтверждается документами
судебной практики
Например, отвергая наличие организованной группы (по признаку ее
устойчивости) суд указал, что длительное знакомство осужденных и других
соучастников между собой, совместность и согласованность их действий,
предварительная договоренность и обсуждение ими плана преступления с
распределением ролей сами по себе не могут свидетельствовать о наличии
высокой степени устойчивости.
1
В научной литературе отмечается, что между организованной группой
преступников и преступным сообществом практически никакой разницы нет
и, предлагается введение в понятие организованной группы специальной
цели - совершение одного тяжкого или особо тяжкого преступления,
требующего планирования, тщательной подготовки, распределения ролей
2
.
А.В.Иванчин в связи с этим обосновано пишет, что только системность
преступлений может объективно говорит об устойчивости группы.
3
П.Э Сафонова вообще считает, что организованную группу можно
определить как устойчивое объединение трех или более лиц в целях
совершения преступлений или одного преступления, требующего
длительного приготовления. Автор настаивает, на применении термина
объединение вместо понятия группа, считая такой вариант более
правильным. Целесообразность такой « реконструкции части 3 ст. 35 УК РФ
автор обосновывает тем, что это позволит четко разграничить
организованную группой от группы лиц по предварительному сговору.
4
1
Апелляционное определение Верховного Суда РФ от 21 января 2015 г. № 82-
АПУ14-31 // СПС «Консультант-Плюс».
2
Яровой, А. А. Уголовно-правовая борьба с хищениями, совершаемыми
организованными группами : автореф….диссер. …к.ю.н -Краснодар,2000. –С 22
3
Иванчин А.В.Проблемы квалификации экономических преступлений,
совершаемых в составе организованной группы //Журнал Юридическая наука и практика
Вестник Нижегородской академии МВД России 2017КиберЛенинка: https://cyberleninka.ru
4
Сафонова П.Э Организованная группа как разновидность групповой формы
соучастия в преступлении: понятие, признаки и ее законодательное определение //Журнал
Вестник экономики и права2013КиберЛенинка: https://cyberleninka.ru
68
По нашему мнению, будучи реализованным, такое предложение
осложнит «взаимоотношение» понятия «организованное объединение и
преступное сообщество.
В части определения меры наказания, находим со своей стороны
возможным отметить, что инициатор - человек реализовавший идею
создания организованной группы (лидер, организатор, руководитель) несет
уголовную ответственность за все преступления, совершенные ее
участниками, если они охватывались его умыслом.
1
В завершение полагаем, что объективно назрели следующие наши
выводы и предложения.
В сфере применения ОРМ как эффективных специализированных мер
противодействия организованной преступности имеет комплекс проблем, но
большинство их них вызваны причинами законодательного свойства.
По нашему мнению необходимо решить вопрос о корректировке ст. 8
Федерального закона « Об оперативно розыскной деятельности»:
Абзац 6 части 3 ст. 8 Закона об ОРД предлагается изложить в
следующей редакции: «Проведение оперативного эксперимента допускается
в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия преступления,
а также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих,
совершающих или совершивших».
Абзац 2 части 3 ст. 8 Закона Об ОРД изложить следующим образом»:
«Прослушивание телефонных и иных переговоров допускается при наличии
оснований о причастности лиц к совершению преступлений средней тяжести,
тяжких или особо тяжких преступлений.
Необходимо принять особый законодательный акт федерального
уровня о механизме освобождения от уголовной ответственности участников
ОРД, внедренных в преступные группы и сообщества.
1
КисинА.В. Правила квалификации преступлений, совершенных в составе
организованной группы //Журнал Общество и право 2011КиберЛенинка:
https://cyberleninka.ru/
69
В нем предусмотреть только общие положения и сформулировать
нормы о вынужденном причинении вреда охраняемым интересам и
сформировать отсылочные нормы к ведомственным секретным актам
локально уровня.
Необходимо скорректировать статью 89 УПК РФ «Использование в
доказывании результатов оперативно - розыскной деятельности» и изложить
в следующей редакции:
«1. Результаты оперативно-розыскной деятельности, полученные при
соблюдении требований закона, могут использоваться в доказывании по
уголовным делам в соответствии с положениями настоящего Кодекса,
регламентирующими собирание, использование и оценку доказательств.
2. Фактические данные, непосредственно воспринятые при
проведении оперативно-розыскных мероприятий сотрудником органа,
осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, могут быть
использованы как доказательства после допроса этого сотрудника в качестве
свидетеля.
Кроме того, в числе проблем реализации ОРМ в ходе раскрытия
преступлений совершаемых преступными группами и сообществами в сфере
жилья необходимо отметить, что делегирование государством
правоохранительным органам и спецслужбам права применять интрузивные
методы (ограничивающие с соблюдением определенных правовых процедур
конституционные и иные свободы граждан) представляется оправданным в
борьбе с особо опасными противоправными проявлениями, прежде всего со
стороны преступных групп и сообществ.
Кроме того, для решения вопроса о борьбе с организованной
(профессиональной) преступностью в сфере оборота жилья необходима
разработка государственной программы снижения ее уровня, нейтрализации,
как фактора национальной безопасности и ее предупреждения
(профилактики).
70
Начальным этапом программы должен стать официальный
статистический, государственный учет профессиональной преступности на
рынке жилья на базе уголовно – правовых критериев.
Основной обсуждаемой в теории уголовного права проблемой
юридической конструкции « организованная группа» является, используемая
законодателем для ее характеристики, категория устойчивости. По этим
признакам законодатель проводи разграничение меду группой лиц по
предварительному сговору и организованной группой.
Вместе с тем, в УК РФ нет определения понятия устойчивости и это,
безусловно, создает проблемы в юридической судебной практике, по опросу
Кроме того в УК РФ нет и понятия « преступная группа, что также
осложняет законодательную и доктринальную трактовку понятия «
организованная группа»
В части 1 ст. 35 УК РФ законодатель при характеристике преступной
группы ограничился указанием на 2 признака:
- 2 и более человек
- все преступники соисполнители.
Эта законодательная характеристика в части 3 ст. 35 УК РФ дополнена
тремя признаками:
-устойчивость;
совершение одного или нескольких преступление
- для совершения преступлений участники группы должны
объединиться заранее.
Обращает на себя внимание (и на это указывается в научной
литературе) полной отсутствие объема понятия устойчивости группы.
В связи с этим считаем, что категория устойчивости может
определяться числом преступлений или эпизодов по длящимся
преступлениям, и предлагаем следующую корректировку части 3 ст. 35 УК
РФ.
71
Преступление признается совершенным организованной группой, если
оно совершено группой лиц, заранее объединившихся для совершения
нескольких преступлений или длящегося преступления.
Сам термин «устойчивой» необходимо исключить, потому что, он в-
первых, он настолько абстрактен, что исчезает его юридическое оценочное
значение.
Во- вторых указание на число преступлений проводит грань между
группой лиц по предварительному сговору и организованной группой
Как отмечает В.А.Попов трактовать ст. 35 УК РФ необходимо
следующим образом.
В ч.1 (группа лиц) и ч.2 (группа лиц по предварительному сговору)
статьи закреплен результат дихотомического деления понятия группы
Критерием такого деления является наличие (отсутствие)
предварительного сговора. Затем понятие «группа лиц по предварительному
сговору» постепенно ограничивается, вследствие чего возникает понятие
«организованная группа». Далее законодатель производит его «огранку», и в
результате образуется предусмотренное ч. 4 ст. 35 УК РФ понятие
«преступное сообщество
Среди других юридических проблем модно отметить сам факт наличия
легального, разрешенного законом долевого строительства .От этой формы
обеспечения людей жильем надлежит отказаться из за миллиардной
убыточности и этого вида бизнеса.
Современная законодательная конструкция таких форм соучастия, как
группа лиц по предварительному сговору и организованная групп лиц
страдает отсутствием четких законодательных определений их признаков
настолько, что в теории уголовного права нет возможности для разработки
доктринальных универсальных критериев их разграничения
По нашему мнению, необходимо скорректировать часть 3 ст. 35 УКФ и в
целях разграничения с ч.2 ст. 35 УК РФ, где дано законодательное
72
определение группы лиц по предварительному сговору и исключить из нее
указание на совершение одного преступления.
Федеральный закон от 30.12.2004 №N 214-ФЗ «Об участии в долевом
строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о
внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской
Федерации» находимо признать утратившим силу.
Нужно вообще отказаться от такой формы обеспечения людей
квартирами: именно сама возможность долевого строительства и порождает
самые мощные преступные группировки с вовлечением государственных
служащих, банков и иных структур.
В Гражданский Кодекс Российской Федерации необходимо внести в
статью, в которой предусмотреть, что договор купли - продажи
недвижимости в виде квартиры или домостроения с одиноким человеком
старше 60 лет, с людьми, злоупотребляющими спиртными напитками и
наркозависимыми может быть заключен только при наличии акта
обследования и заключения органа опеки и попечительства.
В Уголовном кодексе РФ необходимо предусмотреть обособленный
состав ст. 159.7 мошенничество в сфере оборота жилья.
73
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В завершение нашего исследования полагаем разумным отметить, что
последовательное разрешение, логически обоснованных во введении задач
позволило успешно справиться с раскрытием темы и предложить наши
следующие выводы и предложения.
В криминологии как науке изучающей преступность как явление
социальное, нет четкого универсального определения понятия
«профессиональная преступность».
Уголовное законодательство РФ не содержит законодательного
определения понятия «профессиональный преступник». Как легальная
социальная и уголовно-правовая категория «профессиональная
преступность» в Российской Федерации отсутствует
Уголовное законодательство РФ не содержит законодательного
определения понятия «профессиональный преступник». Как легальная
социальная и уголовно-правовая категория «профессиональная
преступность» в Российской Федерации отсутствует.
Рынок жилья это экономическая, прежде всего, сфера, где заняла свой
сектор преступная деятельность профессионалов. Эта деятельность
обеспечивает систематический извлекаемый и для многих единственный
доход.
Поэтому корыстная составляющая относится к сущностным
характеристикам профессиональной преступности в сфере жилья.
Профессиональной преступностью, по нашему мнению, надлежит
считать вид преступности, который характеризуется такими признаками, как
занятие преступной деятельностью как промыслом; тождественность и
неоднократность преступлений.
Все эти признаки имеют место при характеристике преступности,
специализирующейся на рынке жилья