4
Содержание
ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………5
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО
ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ………………………………….….8
1.1. Понятие и правовая природа предварительного договора……………..8
1.2. Классификация видов предварительного договора………………….....18
ГЛАВА 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО
ДОГОВОРА……………………………………………………………………...24
2.1. Признаки и содержание предварительного договора…………............…24
2.2. Условия заключения, изменения, прекращения
и правовые последствия предварительного договора………………………...36
2.3. Сравнительно-правовое исследование предварительного
договора с иными договорами………………….……………………................48
ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ПРАКТИКИ ПРИМЕНЕНИЯ
ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА И ПЕРСПЕКТИВЫ
ЕГО РАЗВИТИЯ…………………………………………………………….…..56
3.1. Риски заключения предварительного договора……………………..……56
3.2. Судебная практика разрешения споров, возникающих из
предварительного договора ……………….........................................................60
3.3. Новеллы, перспективы развития и совершенствования
института предварительного договора……………………………………...….65
ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………….74
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ…………………………….77
5
ВВЕДЕНИЕ
В нынешних условиях рыночной экономики субъекты права
вынуждены мобильно реагировать на постоянно меняющиеся спрос и
предложение современного общества, однако зачастую на практике
заключение необходимого сторонам договора – процесс, требующий
серьезных временных затрат, длительного согласования его условий
различными подразделениями контрагентов и в конце концов фактического
подписания, что в случае значительной удаленности субъектов друг от друга
замедляет и без того сложную процедуру. На помощь участникам
правоотношений в этом случае может прийти предварительный договор.
Предварительный договор выступает регулятором преддоговорных
отношений и позволяет закрепить намерение сторон по заключению будущей
сделки. Однако, несмотря на явно позитивный характер, предварительный
договор не может гарантировать реализацию прав участников – сторон
предварительного соглашения.
Анализ судебной практики показывает, что споры, вытекающие из
предварительных договоров, разрешаются органами правосудия
неоднозначно. Это связано с наличием недостаточной правовой
регламентации предварительного договора ставшего серьёзным институтом
регулирования гражданских отношений, а также отсутствием единого
понимания и правоприменения норм гражданского права судами.
Существует достаточно много проблемных вопросов предварительных
договоров, вытекающих из применения как сторонами договорных
отношений, так и органами, разрешающими споры. Проблемы
предварительных договоров носят как явный, так и скрытый характер, что
требует детального анализа существующей правовой базы и
правоприменительной практики.
6
Всё вышеобозначенное говорит об актуальности выбранной темы
исследования, необходимости комплексного исследования данной проблемы
с выявлением проблемных сторон предварительного договора и решением их
с учётом эволюционного развития общественных отношений.
Целью представленной работы является комплексное исследование
гражданско-правового договора – предварительного договора с позиции
теоретико-правового и правоприменительного подхода.
Достигнуть поставленную цель возможно путём решения ряда задач,
среди которых:
- раскрытие теоретико-правовых основ предварительного договора с
представлением определения данного договора, его правовой природы;
- представление авторского видения классификации предварительного
договора;
- исследование характеристик предварительного договора,
заключающихся в его признаках и отличительных чертах, позволяющих
квалифицировать как предварительный договор;
- рассмотрение условий заключения, изменения, а также прекращения
предварительного договора;
- выявление проблемных вопросов, возникающих при рассмотрении
споров по предварительным договорам, а также анализ существующей
судебной практики;
- представление рисков, которые возможны при заключении
предварительных договоров;
- обозначение вектора развития института предварительного договора.
В представленной работе использовались научные методы и подходы,
которые позволили достичь поставленные цель и задачи: современные
общенаучные методы и приемы познания, научные теории о государстве и
праве, методы сравнительного анализа, сравнительно-правовой, метод
эмпирического обобщения материала, а также междисциплинарный подход.
7
Предметом представленной магистерской диссертации выступили
нормативно-правовые акты, регламентирующие предварительный договор, а
также судебная практика, которая позволяет раскрыть слабые стороны
данного института.
Объектом данной работы являются общественные отношения, которые
регулируются посредством применения предварительного договора.
Представленная работа потребовала изучения широкого спектра
научной, учебной и практической литературы, а также нормативно-правовых
актов. Среди источников, которые сформировали общее представление о
предварительном договоре как гражданско-правовом институте, необходимо
выделить нормативные правовые акты – Конституция РФ, Гражданский
кодекс РФ и иные законодательные акты
Рассмотрение теоретических вопросов предварительного договора не
возможно без анализа имеющейся научной литературы, которая достаточно
широко представлена в работе. Среди научных работ необходимо выделить
учебники и учебные пособия, комментарий к Гражданскому кодексу РФ, а
также публикации российских учёных в изданиях периодической печати.
Проработанность вопросов, касающихся проблемных сторон
предварительного договора, представлена большим количеством научного
материала, среди которых хотелось бы отметить таких авторов как И.Р.
Сафарьянова, О.В. Сушкова, Е.Б. Подузова, М.Ю. Кайгородова, Н.Д. Титов,
М.Н. Илюшина, Г.М. Дендак, В.В. Витрянский, А. Бычков, А.Ю. Буркова,
В.С. Комарицкий, Г.Э. Маилян, М.А. Переведенцева, Н.А. Половникова и др.
Немаловажную роль в раскрытии проблем применения
предварительного договора сыграла база судебной практики, которая
имеется в открытом доступе на сайте судов и в справочно-правовой системе
«КонсультантПлюс».
8
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИКО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО
ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
1.1. Понятие и правовая природа предварительного договора
Предварительный договор играет важную роль в регулировании
гражданско-правовых отношений, так как формирует определённые
обязательства у сторон в рамках будущей сделки. Предварительный договор
как самостоятельный вид – pactum im comtrahemdo – существовал еще в
римском праве. «В дореволюционном российском праве его главной
разновидностью был договор запродажи, согласно ему стороны обязывались
в определенный ими срок заключить договор купли-продажи вещи, которой
пока нет у продавца (например, будущего урожая) или в отношении которой
продавец пока не имеет права собственности (например, находящегося в
составе перешедшего к нему недавно открывшегося наследства), либо вещи,
временно обремененной правами иных лиц (в частности, находящейся в
залоге)».
1
В договоре запродажи устанавливалось только право на заключение
относительно вещи договора купли-продажи в будущем: запродажа только
предшествовала купле-продаже. К.А. Кирсанов, рассматривая запродажу
отметил, что «с современных позиций запродажа представляет собой
разновидность предварительного договора. Предметом запродажи являются
действия неимущественного характера, направленные на заключение в
1
Илюшина, М.Н. Предварительный договор в новеллах ГК РФ: новое содержание и новые
регулятивные возможности для договоров купли-продажи жилых помещений [Текст] /
М.Н. Илюшина // Семейное и жилищное право. – 2016. - № 1. – С. 36 – 40 // Справочная
правовая система «КонсультантПлюс».
9
дальнейшем основного соглашения – договора купли-продажи».
1
В
российском дореволюционном праве существовала только одна
разновидность предварительного договора – запродажа. В то же время в
практике дореволюционной России встречались много споров и различий в
отграничении договора запродажи от договоров купли-продажи и поставки.
И.А. Ананских, Ю.Г. Серова и С.П. Сальников, рассмотрев
дореволюционную судебную практику, вытекающую из договоров
запродажи отмечают, что «в качестве отличительной особенности договора
запродажи правильно была выбрана цель заключения договора, поскольку
запродажа, являясь предварительным договором, имела своей единственной
целью заключение основного договора (договора купли-продажи). Если при
применении толкования, выявлялась цель заключения в последствии
основной сделки на оговоренных условиях, именно она и позволяла
отграничивать запродажу от договоров купли-продажи и поставки».
2
В отличие от дореволюционного законодательства, которое в качестве
предварительного договора признавала только запродажу, то уже в
Гражданском кодексе РСФСР 1922 года существовали две разновидности
предварительного договора: запродажная запись (предварительный договор
купли-продажи строений, который в обязательном порядке удостоверялся
нотариусом) и предварительный договор о заключении в будущем договора
займа. В последующем в принятом Гражданском кодексе РСФСР 1964 года
вообще не содержалось в себе даже упоминания о предварительном
договоре, однако на практике заключение таких договоров имело место быть,
так как ст. 4 ГК РСФСР 1964 года предусматривала возможность
1
Кирсанов, К.А. Традиции российского договорного права: от договора запродажи к
предварительному договору [Текст] / К.А. Кирсанов // Право и практика. Научные труды
института Московской государственной юридической академии имени О.Е. Кутафина в г.
Кирове. – 2016. - № 1 (15). – С. 158.
2
Ананских, И.А. Договор запродажи в российском праве и его аналоги в зарубежном
законодательстве XVIII –XIX вв [Текст] / И.А. Ананских, Ю.Г. Серова, С.П. Сальников //
Юридическая наука: история и современность. – 2016. - №1. - С. 98.
10
возникновения прав и обязанностей из сделок, не предусмотренных законом,
но не противоречащих ему.
В Основах гражданского законодательства СССР и союзных республик
1991 года содержалась норма о предварительном договоре,
регламентирующая возможность заключения сторонами такого договора,
требования к его форме и содержанию, а также последствия нарушения
условий предварительного договора.
Соответственно, предварительный договор давно известен российской
правовой действительности и активно используется в настоящее время.
Гражданский кодекс РФ не даёт чёткого определения
предварительному договору, а лишь только устанавливает минимальные
требования, предъявляемые к данному акту и определяет условия его
заключения с вытекающими из него правовыми последствиями для сторон
данного договора. Несмотря на то, что в большинстве своём российское
законодательство содержит в отдельном законе перечень терминов и
определений, ГК РФ лишён такого. В то же время конструкция ст. 429 ГК РФ
позволяет путём анализа её норм сформулировать определение
«предварительного договора».
Для раскрытия понятия «предварительный договор» необходимо
обратиться и к доктринальным позициям и научным изысканиям учёных.
Л.В. Санникова даёт понятие предварительного договора как
организационного договора, определяющего условия и сроки заключения
иного, основного, договора.
1
П.В. Крашенинников, давая определение
предварительного договора, одновременно указывает его правовую природу,
отмечая, что «предварительный договор представляет собой специальную
договорную конструкцию, основным признаком которой является то
обстоятельство, что содержание обязательств сторон, порождаемых
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к разделу III
«Общая часть обязательного права» [Текст] / / А.В. Барков, А.В. Габов, М.Н. Илюшина и
др.; под ред. Л.В. Санниковой. – М.: Статут. – 2016. – 622 с. // Справочная правовая
система «КонсультантПлюс».
11
предварительным договором, составляют не действия сторон по передаче
товаров, выполнению работ, оказанию услуг и т.п. (п. 1 ст. 307 ГК), а лишь
действия по заключению в будущем соответствующего гражданско-
правового договора».
1
Коллектив автором учебника по
предпринимательскому праву указывают, что «предварительный договор –
это соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить в
будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании
услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным
договором».
2
М.Ю. Кайгородова дала следующее определение
предварительному договору, отметив, что «предварительный договор – это
правовая форма акта будущего товарообмена, имущественных прав или
обязанностей предварительный договор не устанавливает.
Данный вывод соответствует содержанию, смыслу и целевой
направленности правил, закрепленных в ст. 29 ГК РФ».
3
Хотелось бы обратить внимание на комбинацию слов
«предварительный договор», который зачастую воспринимается как нечто
юридически неопределённое, это же подметил и Е.Н. Жуков, который в
противовес сложившимся неправильным юридическим восприятиям
констатировал, что «при этом термин «предварительный» здесь не
обозначает неокончательности волеизъявления сторон, а лишь указывает на
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Общие положения о договоре.
Постатейный комментарий к главам 27 – 29 [Текст] / В.В. Витрянский, Б.М. Гонгало, А.В.
Демкина и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. – М: Статут. – 2016. – 223 с. // Справочная
правовая система «КонсультантПлюс».
2
Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник [Текст] / Е.Г. Афанасьева,
А.В. Белицкая, В.А. Вайпан и др.; отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. 3-е изд., перераб. и
доп. – М.: НОРМА, ИНФРА-М. – 2017. – 992 с. // Справочная правовая система
«КонсультантПлюс».
3
Кайгородова, М.Ю. Предварительный договор и предварительное обязательство [Текст]
/ М.Ю. Кайгородова // Правовые проблемы укрепления российской государственности.
Сборник. – Томск. – 2011. – С. 82
12
то, что за состоявшимся договором должен последовать другой,
окончательный договор».
1
Исходя из норм, ст. 439 ГК РФ и правовых позиций судов высших
инстанций предварительный договор обусловливает возникновение
обязанности заключить основной договор, а не прав и обязанностей в
отношении имущества, работ или услуг.
2
Соответственно, предварительный
договор не может устанавливать для сторон какие-либо иные обязательства,
в том числе обязанность передать имущество или обязанность производить
платежи за пользование им. Данная позиция озвучена и Президиумом
Высшего Арбитражного Суда РФ,
3
который в дополнение к
вышеизложенному добавил, что «в этой связи в момент заключения
предварительного договора у стороны может не быть имущества,
являющегося предметом будущего договора».
4
Из буквального толкования положений п. 1 ст. 429 ГК РФ следует, что
обе стороны предварительного договора имеют право требования и
обязанность по заключению в будущем основного договора. Тем самым
российское законодательство нормировало предварительный договор как
двусторонний обязывающий (организационный) договор. Расширение
законодательной модели предварительного договора в части признания
возможности существования одностороннего предварительного договора
остается в числе спорных вопросов российского договорного права.
Фактически сложилось две группы: противников и сторонников
допустимости заключения односторонних предварительных договоров.
1
Жуков, Е.Н. Предварительный договор в гражданском праве [Текст] / Е.Н. Жуков //
Власть закона. – 2010. - №4. – С. 110 – 132.
2
Определение Верховного Суда РФ от 16 декабря 2014 г. № 9-КГ14-8 // Справочная
правовая система «КонсультантПлюс».
3
Постановление Президиума ВАС РФ от 15января 2013 г. № 9798/12 по делу № А33-
18187/2011 // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
4
Там же.
13
Г.Э. Маилян верно отмечает, что «понятие «односторонний
предварительный договор» достаточно условно и на первый взгляд содержит
внутреннее противоречие. Дело в том, что термин «односторонний» в
наименовании договора может навести на мысль, что сам договор является
односторонним – договором, в котором у одной из сторон есть только права,
а у другой – только обязанности. В действительности термин
«односторонний» в данном случае указывает на то, что обязанность
заключить основной договор есть только у одной из сторон».
1
С точки зрения Е.В. Богданова и А.В. Максименко «предварительным
договором могут регулироваться не только принимаемые сторонами
обязательства по совершению сделок, направленных на передачу имущества,
выполнения работ, оказания услуг. Им могут устанавливаться обязанности
сторон об отчуждении или предоставлении права использования результатов
интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств
индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий.
Также не противоречит законодательству Российской Федерации заключение
предварительного договора к договору об учреждении общества с
ограниченной ответственностью, определяющему порядок осуществления
учредителя совместной деятельности по учреждению общества, размер
уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли
каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты
таких долей в уставном капитале общества».
2
Рассматривая правовую природу предварительного договора С.В.
Малюгин указал на то, что «правовая природа предварительного договора
(ст. 429 Гражданского кодекса РФ) не предполагает возникновения
1
Маилян, Г.Э. Модели отношений из предварительного договора и их влияние на
допустимость уступки права (требования) по нему [Текст] / Г.Э. Маилян // Гражданское
право. – 2016. - № 6. – С. 30 – 33 // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
2
Богданов, Е.В. Предварительный договор как основание возникновения
обязательственного правоотношения [Текст] / Е.В. Богданов, А.В. Максименко //
Образование. Наука. Научные кадры. – 2011. - № 3. – С. 29 – 30.