2
СОДЕРЖАНИЕ
Введение...................................................................................................................3
Глава 1. Теоретические основы предварительного договора
1.1. Понятие и признаки предварительного договора………………………….7
1.2. Разграничение предварительного договора от смежных категорий……17
Глава 2. Особенности заключения и исполнения предварительного
договора………………………………………………………………………….26
2.1. Особенности заключения предварительного договора и условия его
действительности………………………………………………………………..26
2.2. Специфика исполнения предварительного договора…………………….42
Глава 3. Особенности использования предварительных договоров в
отдельных сферах
3.1. Предварительный договор при купле-продаже…………………………..49
3.2. Предварительные договоры в организационных правоотношениях.……64
3.3. Предварительный договор в строительстве………………………………71
Заключение............................................................................................................80
Список использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной и
иной юридической практики, специальной литературы..................................85
3
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. Конструкция, которую
представляет собой предварительный договор, изменялась вместе со сферой
применения данного вида гражданско-правовых сделок. В частности,
происходило постепенное расширение использования подобной формы
опосредования обязательств. В результате у неё возникли черты,
соответствующие современным потребностям гражданского оборота.
Если брать исторические основы появления института
предварительного договора, то они имели место непосредственно в нормах
дореволюционного российского законодательства. Так, по такому договору
происходила т.н. «запродажа». По ней одна сторона несла обязанность
осуществить продажу относительно другой стороны определённую вещь, но
исключительно в будущем времени.
По действующему законодательству предварительный договор
раскрывается через отношение сторон, построенному на обязанности
заключения в указанный срок определённого основного договора. Это может
быть договора на передачу имущества либо на выполнение каких-либо работ.
Также сюда относятся договоры по оказанию конкретных услуг. Главное
требование, что этот основной договор будет заключаться на тех условиях,
которые очерчены в данном предварительном договоре. Такое определение
вытекает из ст. 429 Гражданского кодекса Российской Федерации
1
(далее -
ГК РФ).
Актуализирует выбранную тему исследования также тенденция к
модернизации затронутого института. В частности, ещё в 2015 г. в нормы ГК
РФ были внесены поправки именно в аспекте предварительного договора.
Произошло уменьшение количества условий, которым ранее требовалось
соответствовать любому предварительному договору. Сегодня в текст
1
Гражданский кодекс Российской Федерации / Часть первая, от 30 ноября 1994 г. N 51-Ф3
(в ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32.
- Ст. 3301; 2018. - N 32 (Часть II). - ст. 5132.
4
предварительного договора требуется указывать далеко не все существенные
условия, которые должны быть в основном договоре. Достаточно лишь
указать предмет самого договорного обязательства, а также те условия, о
которых одна из сторон говорит в качестве значимых для заключения
будущего соглашения. Подобные поправки были внесены через
Федеральный закон от 08.03.2015 N 42-ФЗ
1
.
Как известно, по прежнему законодательному требованию все
существенные условия, свойственные основному договору, должны были
содержаться и в предварительном соглашении. Это сильно затрудняло
понимание сущности предварительного договора. Следовательно, требуется
оценка тех гражданско-правовых изменений, которые вступили в силу с 1
июня 2015 года в аспекте предварительных договоров. Одним из позитивных
достижений можно уже назвать исключение риска признания подобных
соглашений в качестве незаключенных. Например, по причине
неотображения в них одного из существенных условий будущего основного
соглашения. В то же время обнажилась такая проблема, как невозможность
либо труднореализуемая возможность в защите своих законных интересов
через понуждение к заключению гражданско-правового договора, поскольку
далеко не все его существенные условия регулируются конструкцией
предварительного соглашения.
Степень разработанности темы. В рамках цивилистической
литературы систематически подчеркивается значение проблем применения
предварительных договоров как в обыденной жизни, так и в
предпринимательской деятельности. Изначально объективное определение
сущности и содержательного компонента предварительного договора
рассматривалось такими учёными, как О.С. Иоффе, А.П. Сергеев.
На современном этапе проблемы использования предварительных
договоров разрабатываются авторами в рамках исследований, посвящённых
1
Федеральный закон от 08.03.2015 N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
Гражданского кодекса Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ.
09.03.2015. № 10. Ст. 1412.
5
их отдельным разновидностям и применения в отдельных сферах
гражданского оборота. В частности, методологию данных правоотношений
исследуют Трикозова М.А., Шайдуллина В.К., Илюшина М.Н., Журавский
Е.Е., Белов В.А., Дудченко К.В. и другие авторы.
Объектом исследования являются общественные отношения, в
которых реализуется модель предварительного договора.
Предмет исследования составляют правовые нормы,
правоприменительная практика и теоретические наработки по особенностям
предварительного договора.
Цель данной выпускной квалификационной работы заключается в
раскрытии гражданско-правовых особенностей института предварительного
договора и специфике применения данной обязательственно-правовой
конструкции в отдельных сферах гражданского оборота.
Для достижения поставленной цели необходимо решение следующих
задач:
изучить понятие и признаки предварительного договора;
провести разграничение предварительного договора от смежных
категорий;
выявить особенности заключения предварительного договора и
условия его действительности;
определить специфику исполнения предварительного договора;
рассмотреть предварительный договор при купле-продаже;
охарактеризовать предварительные договоры в организационных
правоотношениях;
проанализировать предварительный договор в строительстве.
Методологическую базу настоящей работы составили общенаучный
диалектический метод и отдельные частнонаучные методы: сравнительного
правоведения, формально-юридический, грамматического и логического
исследования. В работе также используется критический анализ
теоретического материала. Из цивилистических методов исследования
6
применялись: догматический, системно-функциональный, историко-
цивилистический, сравнительно-правовой.
Теоретические основы рассматриваемого вопроса получили
отражение в трудах С.С. Алексеева, М.И. Брагинского, В.П. Грибанова, Т.И.
Илларионовой, О.С. Иоффе, А.П. Сергеева, Е.А. Суханова, Ю.К. Толстого,
С.А. Хохлова и др.
Нормативная основа исследования состоит из Конституции
Российской Федерации 1993 года, Гражданского кодекса Российской
Федерации, а также федерального законодательства, подзаконных
нормативных правовых актов и иных источников права.
Эмпирическая основа исследования составили материалы судебной
практики, которые содержат официальные разъяснения по проблемным
вопросам, а в отдельных случаях являются одним из способов их
разрешения. Автор проанализировал правоприменительную практику при
рассмотрении условий применения предварительного договора, его оценке и
интерпретации. В частности, для достижения цели настоящего исследования
были проанализированы категории дел, рассмотренных Верховным Судом
РФ, а также региональная арбитражная практика.
Теоретическая значимость и прикладная ценность. Выводы и
предложения по теме исследования могут использоваться для дальнейших
исследований в области предварительного договора как на теоретическом,
так и на практическом уровне. В том числе в учебном процессе при чтении
лекций, проведении семинарских занятий, при подготовке учебных и учебно-
методических пособий по курсам «Договорное право», «Гражданское право»,
«Коммерческое право» и по отдельным специальным курсам.
Структура выпускной квалификационной работы включает в себя
введение, три главы, заключение, список использованных нормативно-
правовых актов, материалов судебной практики и специальной литературы.
7
ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ
ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА
1.1. Понятие и признаки
предварительного договора
Механизм предварительного договора одновременно со сферами, в
которых он применяется, неуклонно меняются. Это происходит в сторону
расширения диапазона использования этого инструмента. Тем самым, он
стал обладать теми чертами, которые наблюдаются в современном
гражданско-правовом институте.
Например, общие нормы, регулирующие предварительные договоры,
имелись в отечественном законодательстве ещё до октябрьской революции.
Это был договор т.н. «запродажи». По нему одна сторона несла обязанность
осуществить продажу в адрес другой стороны. Только такая продажа
предполагалась в определённом будущем моменте
1
.
В дореволюционных правовых нормах выделялась цель при
заключении подобных предварительных договоров. В частности, она была
связана с преодолением определённых препятствий, стоящих на пути к
заключению некого основного договора. В качестве же причины,
побуждающей использовать запродажу, значилось невозможность
совершения в данный конкретный момент основной сделки, даже если такая
сделка имела отлагательное условие
2
.
Сам по себе договор запродажи давал любой стороне право
потребовать соответствующего совершения сделки. Однако это не означало,
что стороны могут заставить кого-либо заключить с ними договор. Если
происходило подобное уклонение от совершения основной сделки
1
Чумакова О.Н. Предварительный договор и его место в системе гражданско-правовых
договоров // В книге: Традиции и новации в системе современного российского права
2015. С. 216
2
Сафарьянова И.Р. Рамочный договор и его различия с предварительным договором //
Новая наука: Современное состояние и пути развития. 2015. № 6-3. С. 213
8
(например, при купле-продаже), то возникала лишь договорная
ответственность. Она должна была определяться по самому договору
запродажи. Например, это могла быть уплата определённой неустойки.
Также допускалась потеря задатка. Оптимальным вариантом считалась
обязанность виновной стороны покрыть тот ущерб, который возник из-за
незаключения основного договорного обязательства.
В нормах ГК РСФСР 1922 года не содержалось даже общих норм
касательно предварительного договора. Там лишь значились два особых
условия:
1) возможности заключения в определённый момент договора по
купле-продаже, что стало называться «запродажной записью»;
2) аналогичные нормы о возможности заключить договор займа.
По конструкции современного законодательства предварительный
договор признаётся гражданско-правовым обязательством. По нему стороны
налагают на себя обязанности по заключению в конкретный срок
определённого основного договора. Это может быть не только передача
имущества либо выполнение неких работ. Сюда также относится
обязанность по оказанию гражданско-правовых услуг. При этом допустимо
регулирование данных будущих обязательств именно в тексте
предварительного договора. Таковая общая модель норм, выраженных в ст.
429 ГК РФ.
Примечательно, что сами стороны предпочитают предварительные
договоры на фоне отдельных схожих категорий. Например, на фоне условной
сделки. Также это может быть и сам основной договор, но по которому
происходит некое отсроченное исполнение гражданско-правового
обязательства. Тем самым у предварительного соглашения есть
определённые плюсы и преимущества
1
.
1
Миронов В.П. Предварительный договор как разновидность организационного договора
в гражданском праве // В сборнике: Актуальные проблемы гражданского и
предпринимательского права. Сборник научно-практических статей II Международной
9
Прежде всего, его заключение выражает юридическую силу, которую
приобретает сделка между данными сторонами. Этот инструмент позволяет
установить гарантии для реализации законных интересов самих сторон.
Особенно это актуально, если будущий договор должен быть
зарегистрирован через государственные реестры.
Сами стороны наделены правом через предварительный договор
установить правила. Они касаются процедурных особенностей по
заключению основной гражданско-правовой сделки. Более того, в
предварительном соглашении можно установить сторону, которая будет
определять особенности заключения договора.
Кроме того, по предварительному договору происходит фиксация
определённых условий договорного обязательства. В частности, это условия,
уже согласованные между сторонами.
В качестве предмета у предварительного договора, если брать в расчёт
именно современное законодательство, выступает гражданско-правовая
обязанность. Она состоит в заключении некого основного договора, причём
через согласованный срок. Тем самым, сам по себе предварительный договор
не влечёт возникновение каких-либо имущественных обязанностей.
Например, по нему не происходит передача определённой вещи. Также им
нельзя оказываться некие услуги. Поэтому на основе предварительного
договора нет основания по предъявлению, скажем, виндикационного иска.
Равным образом нельзя использовать иск о признании определённого права
относительно имущества, а также иск касательно признания самого договора
в качестве недействительного, если речь идёт о третьих лицах
1
.
В качестве инструмента по защите интересов добросовестной стороны
можно считать потенциальную возможность через суд потребовать
научно-практической конференции молодых ученых. Ответственные редакторы В.П.
Камышанский, Е.Ю. Руденко. 2017. С. 125.
1
Белов В.А., Дудченко К.В. Договоры о договорах (предварительный и рамочный
договоры, опцион на заключение договора) // Законодательство. 2016. № 2. С. 9
10
принудительного заключения основной гражданско-правовой сделки.
Равным образом суд присуждает возмещение убытков.
Отдельно необходимо обратить внимание на изменения,
произошедшие в нормах ГК РФ ещё в 2015 году. Они касаются
регулирования отношений в рамках предварительного договора. В частности,
произошло уменьшение числа условий, содержащихся в любом
предварительном соглашении.
Непосредственно с 1 июня 2015 года предварительный договор требует
включения далеко не всех существенных условий. Речь идёт об условиях,
которые свойственны основному договору. Нужно отражать лишь некоторые
из них. Например, это предмет такого договора. Также это могут быть те
условия, относительно которых одна из сторон требует непременного
согласования. Тем самым перечень таких условий открыт и оставлен на
усмотрение самих участников сделки.
Указанные требования сформулированы нормами Федерального закона
от 08.03.2015 N 42-ФЗ. По прежнему варианту ГК РФ требовалось включать
в предварительный договор абсолютно все существенные условия, которые
имелись у основного договора. Это сильно затрудняло сущность
предварительных соглашений. Поэтому те изменения в гражданском
законодательстве, которые начали действовать с 1 июня 2015 года в аспекте
предварительных договоров, считаются положительными новеллами. По ним
произошло снижение риска по признанию любого предварительного
договора в качестве незаключенного. В частности, это могло ранее
происходит из-за отсутствия хотя бы одного существенного условия
будущего обязательства
1
.
При этом есть и негативный аспект в указанных изменениях
гражданско-правовых норм. Так, существенно снизились шансы
заинтересованной стороны по защите своих интересов. В частности, через
1
Галстян А.Б. Предварительный договор: проблемы теории и практики // В сборнике:
Наука и современность. Сборник статей Международной научно-практической
конференции. 2015. С. 78
11
понуждение, связанное с заключением этого основного договорного
обязательства.
В настоящий момент у предварительного договора есть специальный
подвид. Это т.н. «опционный договор». Сущность этой сделки заключается в
определении гражданско-правовой обязанности конкретной сторон на
совершение сделки, причём через те условия, которые определены в самом
опционе. Такое заключение происходит не в срок, а когда это потребует
другая сторона.
Учитывая, что подобные договоры весьма ценны в практическом
измерении, всё же остаются дефекты и риски их применения. Например,
обязательность безвозмездного характера такого соглашения вполне
вписывает в правовой запрет на дарение. Речь идёт о дарении, которые
совершают друг другу коммерческие субъекты.
В связи с этим надо обратить внимание на Федеральный закон от
08.03.2015 N 42-ФЗ. Он внёс в Гражданский кодекс отдельную новую статью
429.2 под называнием «Опцион на заключение договора». Из-за этого
существенно расширилась сфера по применению подобных сделок в
гражданском обороте.
В частности, с 1 июня 2015 года по ГК РФ опционный договор
оформляет право требования. Оно по установленному сроку адресуется к
противоположной стороне. Его суть - совершение определенных действий по
ст. 429.3 ГК РФ.
Однако далеко не только нормы ГК РФ влияют на особенности
правового регулирования отношений, возникающих в связи с
предварительными договорами. Не меньшую роль играет судебная практика.
На её основе можно выделить ряд отличительных черт, свойственных
предварительных соглашениям.
Прежде всего, сам предварительный договор содержит условия
осуществления тех действий, которые должны предпринимать его стороны
при исполнении будущего основного контракта. При этом по