12
предварительному договору необходимо чётко выделять взятие на себя
сторонами определённого обязательства. Такое обязательство заключается в
совершении в будущем конкретной гражданско-правовой сделки, причём на
основе заранее указанных условий. Примечательно, что указание лишь на
само намерение по совершению данного договора недостаточно. Например,
если указано, что «стороны могут, собираются, подтверждают или выражают
намерение», то это нельзя рассматривать в качестве предварительного
договора
1
.
Сам предварительный договор оформляется так же, как и основной.
Например, если основная сделка требуется в строго письменной форме, то и
предварительное соглашение будет выражено в письменном виде. Однако
при отсутствии чёткие требований к форме будущего основного договора
действует правило о письменной форме предварительного контракта.
Примечательно при этом, что при несоблюдении требований к форме
предварительного соглашения наступает негативное последствие. Оно
заключается в ничтожности самого предварительного договора. Так указано
в п. 4 ст. 429 ГК РФ.
Однако если существует требование о государственной регистрации
основной гражданско-правовой сделки, то это нельзя назвать формой
договора. Следовательно, предварительный договор к договору,
подлежащему регистрации, не требуется регистрировать
2
.
По предварительному договору необходимо определиться с предметом
будущего обязательства. Верховный суд РФ отмечает, что такое условие
1
Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.11.2015 N Ф08-
7812/2015 по делу N А53-27832/2013 «Предприятие не выполнило работы в
установленный договором срок, исполнение утратило интерес для общества, в связи с чем
оно направило требование о расторжении договора с предложением вернуть
предварительную оплату. Претензия оставлена без удовлетворения. В удовлетворении
требования отказано, поскольку предприятие доказало выполнение проектных работ и
работ по устройству фундамента в полном объеме»
2
п. 14 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением Федерального
закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»,
утв. Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59, Определение
ВС РФ от 20.07.2010 N 5В10-42
13
является согласованным, когда обе стороны получили о предмете идентичное
представление. В частности, они способны определить этот предмет
одинаково
1
.
Сюда же относится требование о тех условиях, которые касаются
основного договора. Это те самые условия, относительно которых любая
сторона может потребовать обязательного согласования. Такое правило
действует лишь с 2015 г. и не применимо к предварительным договорам,
заключённым до вступления в силу соответствующих поправок в ГК РФ.
По предварительному договору может быть оговорён срок для
заключения основного контракта. В противном случае основной договор
будет заключаться в диапазоне, исчисляемом в 1 год. Такой срок действует с
момента, когда был заключен предварительный договор. Так сказано в п. 4
ст. 429 ГК РФ.
Кроме того, не стоит забывать, что заключение будущего договора
вообще может не произойти. Например, такое бывает, когда сам
предварительный договор превращается в основную гражданско-правовую
сделку. Так, стороны могут заключить договор с обязанием совершения в
будущем времени продажи недвижимости. При этом данная продажа должна
происходит на согласованных ими условиях. Если сама недвижимость лишь
будет создана в будущем или приобретена впоследствии для данной сделки,
то предварительный договор может содержать обязанность для
приобретателя подобного имущества. В частности, обязательно заплатить
цену приобретаемого имущества. Равным образом это может быть
существенная часть такой цены. В указанных случаях судебные органы, как
правило, квалифицируются подобный договор никак иначе, как куплю-
продажу. Это договор касательно будущей недвижимой вещи, просто он
содержит условие о предварительной оплате
2
. Тем отсутствует
1
Определение Верховного Суда РФ от 16.06.2015 N 4-КГ15-21
2
п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54
14
предварительное соглашение, а имеет место предварительное действие уже
по основному гражданско-правовому обязательству
1
.
Когда сторона предварительного договора отказывается заключить
основной договор, подлежат применению специальные положения ГК РФ.
Речь идёт о п. 4 ст. 445 ГК РФ. Так, необходимость принудительного
заключения основного договора реализуется на протяжении шестимесячного
срока. Он течёт с момента, когда не было исполнено само обязательства
касательно заключения договора.
Если же между сторонами начинаются разногласия по условиям
основного договора, тогда используется другой механизм. Так, спорные
условия будут устанавливаться по решению судебного органа. Поэтому
основное гражданско-правовое соглашение будет признано в качестве
заключенного с соответствующего момента. Имеется в виду момент
вступления в законную силу данного судебного решения суда. Иной вариант
может быть указан непосредственно в таком судебном решении. Подобное
правило также является новым и действует с 2015 г.
То, что порождается предварительный договор, может быть
прекращено. Имеется в виду обязательство гражданско-правового характера.
Так, ещё до окончания срока по заключению основной сделки подобный
договор не заключается, то обязательство теряет свою силу. Другой вариант
этого правила касается ненаправления сторонами соответствующих
предложений, связанных с заключением подобного соглашения.
Касательно существа в предварительном договоре в силу п. 1 ст. 429
ГК РФ следует, что подобный договор опосредует обязанность по
заключению определённой сделки. Однако этот договор не связан с правами
и обязанностями, которые возникают на имущество, а равно по работам или
по услугам
2
.
1
Постановление Президиума ВАС РФ от 25.09.2012 N 6616/12 по делу N А55-8370/2010
2
Определение Верховного Суда РФ от 16.12.2014 N 9-КГ14-8
15
Получается, что предварительный договор нельзя считать сделкой,
направленной на передачу определенного имущества. Равным образом он не
позволяет порождать права на такое имущество. Если по предварительному
договору идёт речь о передаче имущества, то здесь важна цель подобного
соглашения. Она направлена на связь между сторонами. Но такая правовая
связь возникает до того момента, когда контрагент получает право
касательно самой вещи
1
.
Ещё один вывод касается восполнения отсутствующего условия. Речь
идёт о таком условии, без которого невозможно заключение будущего
основного договора. По предварительному соглашению оговаривается срок,
в которых стороны должны согласовать подобное условие.
Отсюда выходит, что перед заключением предварительного договора
возникает потребность в проверке ряда фактом. В частности, того, что
основной договор с вероятностью будет заключен. Если же в момент
заключения предварительного договора возникают соответствующие
препятствия, то основной договор нельзя заставить заключить, поскольку
сторона знала или должна была знать о таких барьерах.
Примером препятствия при заключении будущего договора служит
долгосрочный договор аренды относительно того имущества, которое
планируется передать по аренду другой стороне. Если сроки между двумя
этими контрактами не совпадают, то в момент совершения предварительного
договора он уже не будет иметь своей силы. Тем самым при заключении
предварительного договора надо провести оценку условий будущего
основного договора
2
.
Не менее важен вопрос о неправомерности действий в рамках п. 1 ст.
429 ГК РФ. Так, по предварительному договору нельзя определять какие-
либо обязательства, если они не связаны с заключением будущего основного
1
Постановление Президиума ВАС РФ от 14.07.2009 N 402/09 по делу N А41-К1-13707/07
2
Постановление ФАС ЦО от 22.12.2011 по делу N А54-1283/2011
16
договора
1
.
Поэтому по предварительному договору не определяются иные
обязательства. Это могут быть обязанности по предоставлению имущества.
Сюда же можно отнести внесение платежей по пользованию имуществом.
Т.е. указанные обязанности регулируются уже основным договора, а не
предварительным.
В результате проведённого в дано параграфе исследования необходимо
указать, что и доктрина, и сложившая правоприменительная практика
подтверждает ряд фактом о предварительном договоре. Среди них
безусловным остаётся возможность его использования как эффективное
средство защиты законных интересов для соответствующих сторон. Такие
интересы могут быть связаны исключительно с фактом заключения будущего
основного договора.
Вместе с тем отмеченные недостатки в правовом регулировании
отношений, возникающих по поводу предварительного договора, выявили
другую проблему. В частности, сегодня не расширилась сфера использования
предварительных договоров. Имеется в виду увеличение объёма их
применения так, чтобы это соответствовало торговому обороту,
свойственному современным условиям. Поэтому является очевидным то
обстоятельство, что повышение реальной эффективности предварительных
договоров связано с конструкциями самого российского гражданского права.
Для этого необходима новая, более качественная проработка
соответствующих нормативных положений.
1
Постановление Президиума ВАС РФ от 15.01.2013 N 9798/12 по делу N А33-18187/2011
17
1.2. Разграничение предварительного договора
от смежных категорий
В результате внесенных поправок в нормы Гражданского кодекса
Российской Федерации возникли отдельные новые договорные конструкции.
Так, во многом это произошло через Федеральный закон от 8 марта 2015 г. №
42 - ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса
Российской Федерации». В частности, появился похожий на модель
предварительного договора т.н. «рамочный договор».
Следуя официальной дефиниции по статье 429.1. ГК РФ рамочный
договор также именуется договором с «открытыми условиями». Он
определяет в обобщённом виде обязательственные условия по отношениям
между сторонами. Это условие конкретизируются и уточняются через
отдельные договоры. Также решение данной задачи происходит через подачу
заявок любой стороной. Допустим и иной вариант, если это закреплено в
тексте рамочного договора.
В содержании представленного определения следует обратить особое
внимание на такую легально закрепленную характеристику рамочного
договора как «договор с открытыми условиями», то есть условия договора
подлежат согласованию в будущем. Это важное условие, относящее его к
разряду преддоговорных соглашений
1
.
По пункту 2 статьи 429.1. ГК РФ общие условия рамочного соглашения
применяются при определённых обстоятельствах. Это может быть ситуация,
когда стороны не урегулировали через отдельные основные договоры свои
отношения. Например, если они не смогли заключить подобные контракты.
Тогда надо применять те общие условия, которые получили отражение в их
рамочном договоре.
Примечательно, что указанная норма подлежит распространению на те
1
Подузова Е.Б. Предварительный договор как основание возникновения
организационного правоотношения // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина. 2015.
№ 10. С. 133
18
отношения, которые непосредственным образом возникли, когда рамочный
договор уже был заключён. Эффективность указанного пункта состоит в
возможности изначально разрешать потенциальные конфликты и
противоречия. Речь идёт именно о коллизиях, возникающих из-за
непоименованных договоров.
В качестве цели любого рамочного договора выступает
организационная составляющая. Она применяется по длительным деловым
связям. Эта цель выражается в целом потоке самых разнообразных
гражданско-правовых отношений. Следовательно, происходит заключение
нескольких договоров, которые являются как бы приложениями,
уточняющими условия рамочного договора. Поэтому самые
фундаментальные основы для последующих договоров закладываются
именно в соответствующем рамочном соглашении.
Таким образом, по нормам, сформулированным сторонами в рамочном
договоре, происходит урегулирование имущественных отношений между
данными сторонами. Также ими же можно упорядочивать отношения,
которые направлены на вопросы организационного характера. Это могут
быть отношения, напрямую не предусмотренные данным рамочным
соглашением. В этом заключается основное отличие конструкции рамочного
договора от других преддоговорных инструментов регулирования, в том
числе и от конструкции предварительного договора.
Следует признать принципиальные отличия рамочного и
предварительного договоров. Причём, это наблюдается не только в
теоретическом аспекте, но и в практическом.
Прежде всего, рамочный договор не влечёт возникновение гражданско-
правового обязательства по заключению некого договора в будущем
временем. Напротив, именно такое последствие является типичным у
предварительного договора. Рамочное соглашение это договор, который
считается как бы уже заключенным. По его условиям от сторон требуется
19
лишь конкретизировать их при построении своих отношений в дальнейшем
1
.
Также к разграничительному критерию по предварительным и
рамочным договорам можно отнести неоднократность совершения
различных сделок. По рамочному соглашению предполагается заключение в
будущем не одного конкретного договора, а целой группы сделок. Правда, и
по предварительному договору допустимо возникновение нескольких
необходимых договоров, которые сопутствуют основной сделке. При этом
такие договоры могут даже не предусматриваться в тексте предварительного
соглашения
2
.
Кроме того, существует запрет на применение к любому рамочному
соглашению понуждения к заключению будущего основного договора. Это
является традиционным способом защиты интересов по предварительному
договору. Но следует помнить, что рамочный договор не выражает
гражданско-правового обязательства. В нём оформляются лишь намерения
между сторонами относительно ряда будущих действий юридического
свойства.
У любого предварительного договора обозначен его конечный
правовой результат. Это заключение определённого основного договора. В
рамках же рамочного договора такой результат связан с непосредственным
оборотом каких-либо материальных благ.
Касательно содержания рамочных договоров мнения исследователей
расходятся. Например, до конца непонятно, какой договор дополняет друг
друга. Либо это договоры-приложения зависят от общих условий,
обозначенных в рамочных (базовых) договорах? Либо общее содержание
рамочного договора конкретизируется условиями договоров-приложений.
Так, по мнению С.Ю. Морозова, рамочный договор направлен на
1
Дендак Г.М. Предварительный договор в юридической доктрине и
правоприменительной практике: особенности правового регулирования и актуальные
направления развития института // Провинциальные научные записки. 2015. № 2. С. 38
2
Бетуганов Д.З. Предварительный договор: правовая природа и особенности применения
// Образование и право. 2015. № 11 (75). С. 32
20
уточнение условий более детализированного договора-приложения
1
. Автор
объясняет это примерами по договорам, направленным на организацию
перевозок определённых грузов. В частности, такой договор устанавливает
объемы, сроки, а также иные условия, по которым предоставляются
транспортные средства. Кроме того, по ним же определяются условия
предъявления грузов непосредственно в целях их перевозки. Также по ним
устанавливается соответствующий порядок расчетов и различные иные
условия, связанные с организацией таких перевозок. Это позволяет сторонам
не оформлять подобные условия каждый раз, когда они подают друг другу
заявки. Тем самым условия действуют в долгосрочной перспективе.
Вот только мы полагаем, что в указанных случаях отсутствует
рамочный договор. Напротив, это пример предварительного договора. В
частности, в нём отражены основные существенные условия, включая
порядок реализации самой сделки. Тем самым результатом выступает
заключение основного договора по перевозке грузов. Он как раз и порождает
тот момент, когда такие договоры вступают в правовую силу.
В силу природы в рамочном договоре происходит фиксация намерений
сторон. Они касаются продолжения их сотрудничества на определённых
условиях. В частности, при этом отсутствует возможность заранее
установить объем, а также стоимость гражданско-правовых работ. Тем
самым по рамочному договору происходит выражение намерений сторон по
работе друг с другом в будущем. При этом отсутствуют конкретные
гражданско-правовые обязательства. Более того, нет и условий таких
обязательств.
Получается, что рамочные договоры должны называться
организационными договорами. При помощи таких договоров сначала
устанавливается порядок по взаимодействию определённых партнеров. Более
того, этот инструмент давно получил широкое распространение в
1
Морозов С.Ю. Система транспортных организационных договоров. М.: Норма, 2011. С.
520.
21
отечественной торговой практике. Поэтому выработка в российском
законодательстве модели заключения рамочного договора происходит уже не
первое десятилетие
1
. Тем самым изменения, внесённые в гражданское
законодательство в 2015 г., ожидаемы и необходимы
2
.
В качестве другой гражданско-правовой новеллы выступило появление
т.н. «заверения об обстоятельствах». В частности, это ст. 431.2 ГК РФ. По
такому действию сторона в момент заключения договора либо
непосредственно после этого предоставила другой стороне т.н.
«недостоверные заверения» касательно определённых обстоятельств.
Имеются в виду те обстоятельства, которые имеют значение применительно
к данному договору, включая ход его исполнения. Например, это могут быть
сведения касательно предмета договора. Также они могут затрагивать
полномочия по заключению сделки. Это сведения по соответствию данного
договора нормам того законодательства, которое применимо к этим
отношениям. Сюда же можно отнести наличие обязательных лицензий и
иных разрешительных документов. Не менее значима информация о
финансовом состоянии стороны. Поэтому если такие сведения оказались
недействительными, то виновная сторона должна возместить пострадавшей
стороне убытки. Но есть требование, что пострадавший разумно полагался на
предоставленные ему заверения. А сами убытки возникли именно в
результате такой информации
3
.
В свете проводимого исследования необходимо сопоставить нормы из
ст. 469, ст. 475 ГК РФ и ст. 431.2 ГК РФ, чтобы выявить отличительные и
общие свойства.
1
Хабибуллина Г.Н. Предварительный договор: обеспечение исполнения // Закон и право.
2016. № 5. С. 75
2
Говорова А.С. Предварительные договоры в судебной практике // Журнал научных
публикаций аспирантов и докторантов. 2017. № 8 (134). С. 19
3
Романов А.А. Принцип добросовестности и предварительный договор // В книге: МНСК-
2017: Государство и право. Материалы 55-й Международной научной студенческой
конференции. 2017. С. 149