22
Согласно ст. 469 ГК РФ у продавца есть обязанность по передаче в
адрес покупателя товара. При этом качество такого товара должно
соответствовать условиям договора купли продажи. Если же в нём
отсутствуют подобные условия, то на продавце лежит обязанность по
передаче в адрес покупателя вполне конкретного товара. Он должен быть
пригоден для тех целей, ради которых его обычно приобретают.
Новая норма из ГК РФ существенно расширила положения касательно
качества товара. Она связана не только с предметом договора и с
соответствующим качеством продукции, но и с полномочиями у сторон. Речь
идёт именно о полномочиях по заключению договора. Сюда же можно
отнести наличие определённых лицензий и иных разрешительных
документов.
Тем самым сегодня ГК РФ предъявляет значительно более жесткие
требования относительно таких категорий, как добросовестность и
разумность. Речь идёт о качества самих участников гражданского оборота.
Кроме того, при помощи смежных с предварительным договором
инструментов усилились меры гражданско-правовой ответственности. Она
применяется в том числе при недостоверных заверениях со стороны
контрагента. Например, санкция может заключаться в виде взыскания
возникших убытков за счёт недобросовестной стороны. Также появилась
возможность в одностороннем порядке отказать от будущего договора.
В настоящий момент у предварительного договора есть специальный
подвид. Это т.н. «опционный договор». Сущность этой сделки заключается в
определении гражданско-правовой обязанности конкретной сторон на
совершение сделки, причём через те условия, которые определены в самом
опционе. Такое заключение происходит не в срок, а когда это потребует
другая сторона.
Учитывая, что подобные договоры весьма ценны в практическом
измерении, всё же остаются дефекты и риски их применения. Например,
обязательность безвозмездного характера такого соглашения вполне
23
вписывает в правовой запрет на дарение. Речь идёт о дарении, которые
совершают друг другу коммерческие субъекты.
В связи с этим надо обратить внимание на Федеральный закон от
08.03.2015 N 42-ФЗ. Он внёс в Гражданский кодекс отдельную новую статью
429.2 под называнием «Опцион на заключение договора». Из-за этого
существенно расширилась сфера по применению подобных сделок в
гражданском обороте.
В частности, с 1 июня 2015 года по ГК РФ опционный договор
оформляет право требования. Оно по установленному сроку адресуется к
противоположной стороне. Его суть - совершение определенных действий по
ст. 429.3 ГК РФ.
Однако далеко не только нормы ГК РФ влияют на особенности
правового регулирования отношений, возникающих в связи с
предварительными договорами. Не меньшую роль играет судебная практика.
На её основе можно выделить ряд отличительных черт, свойственных
предварительных соглашениям.
Прежде всего, сам предварительный договор содержит условия
осуществления тех действий, которые должны предпринимать его стороны
при исполнении будущего основного контракта. При этом по
предварительному договору необходимо чётко выделять взятие на себя
сторонами определённого обязательства. Такое обязательство заключается в
совершении в будущем конкретной гражданско-правовой сделки, причём на
основе заранее указанных условий. Примечательно, что указание лишь на
само намерение по совершению данного договора недостаточно. Например,
если указано, что «стороны могут, собираются, подтверждают или выражают
намерение», то это нельзя рассматривать в качестве предварительного
договора
1
.
1
Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.11.2015 N Ф08-
7812/2015 по делу N А53-27832/2013 «Предприятие не выполнило работы в
установленный договором срок, исполнение утратило интерес для общества, в связи с чем
оно направило требование о расторжении договора с предложением вернуть
24
Прежде всего, его заключение выражает юридическую силу, которую
приобретает сделка между данными сторонами. Этот инструмент позволяет
установить гарантии для реализации законных интересов самих сторон.
Особенно это актуально, если будущий договор должен быть
зарегистрирован через государственные реестры.
Сами стороны наделены правом через предварительный договор
установить правила. Они касаются процедурных особенностей по
заключению основной гражданско-правовой сделки. Более того, в
предварительном соглашении можно установить сторону, которая будет
определять особенности заключения договора.
Кроме того, по предварительному договору происходит фиксация
определённых условий договорного обязательства. В частности, это условия,
уже согласованные между сторонами.
В качестве предмета у предварительного договора, если брать в расчёт
именно современное законодательство, выступает гражданско-правовая
обязанность. Она состоит в заключении некого основного договора, причём
через согласованный срок. Тем самым, сам по себе предварительный договор
не влечёт возникновение каких-либо имущественных обязанностей.
Например, по нему не происходит передача определённой вещи. Также им
нельзя оказываться некие услуги. Поэтому на основе предварительного
договора нет основания по предъявлению, скажем, виндикационного иска.
Равным образом нельзя использовать иск о признании определённого права
относительно имущества, а также иск касательно признания самого договора
в качестве недействительного, если речь идёт о третьих лицах
1
.
В качестве инструмента по защите интересов добросовестной стороны
можно считать потенциальную возможность через суд потребовать
предварительную оплату. Претензия оставлена без удовлетворения. В удовлетворении
требования отказано, поскольку предприятие доказало выполнение проектных работ и
работ по устройству фундамента в полном объеме»
1
Белов В.А., Дудченко К.В. Договоры о договорах (предварительный и рамочный
договоры, опцион на заключение договора) // Законодательство. 2016. № 2. С. 9
25
принудительного заключения основной гражданско-правовой сделки.
Равным образом суд присуждает возмещение убытков.
Отдельно необходимо обратить внимание на изменения,
произошедшие в нормах ГК РФ ещё в 2015 году. Они касаются
регулирования отношений в рамках предварительного договора. В частности,
произошло уменьшение числа условий, содержащихся в любом
предварительном соглашении.
Непосредственно с 1 июня 2015 года предварительный договор требует
включения далеко не всех существенных условий. Речь идёт об условиях,
которые свойственны основному договору. Нужно отражать лишь некоторые
из них. Например, это предмет такого договора. Также это могут быть те
условия, относительно которых одна из сторон требует непременного
согласования. Тем самым перечень таких условий открыт и оставлен на
усмотрение самих участников сделки.
26
ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ И ИСПОЛНЕНИЯ
ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА
2.1. Особенности заключения предварительного договора
и условия его действительности
Чтобы заключить любой гражданско-правовой договор требуется
волеизъявление у его непосредственных сторон. Также по законодательству
могут потребоваться другие элементы, образующие состав договора.
Немаловажными являются предпосылки по действительности подобного
договора. Если их нет, то договор может стать либо ничтожным, либо
оспоримым.
Сам по себе предварительный договор заключается лишь тогда, когда
будущий основной договор выступает желанием его сторон. Однако к
моменту предварительного соглашения основной договор пока не готов к
своему оформлению. При помощи предварительных контрактов стороны
закрепляют свою правовую связь. Она направлена исключительно на
будущий основной договор
1
.
Если речь идёт об оперативном воздействии на основания по
заключению основного договора, то тогда в предварительном договоре
должны содержаться более гибкие условия. Имеется в виду их гибкость на
фоне условий основного договора. Если же между предварительным и
основным контрактом наблюдается полная симметричность, то тогда первый
тип соглашений просто бессмысленен.
При заключении предварительного договора у сторон должно быть
согласие по ключевым условиям будущего договора. Так установлено в п. 1
ст. 432 ГК РФ. Тем самым ориентированность предварительного договора
относительно заключения некого основного соглашения проявляется уже в
1
Катаржников Д.И. Соотношение предварительного договора и договора о намерении // В
сборнике: Прецеденты в праве и их роль в правовом регулировании. Сборник статей по
итогам Международной научно-практической конференции. 2018. С. 25
27
его тексте. Так, условия предварительного договора определяются путём
перечисления ключевых условий будущего контракта. Отсюда между двумя
этими соглашениями возникает прямая гражданско-правовая связь.
Однако возникает закономерный вопрос. Например, нужно ли
достигать определенности в предварительном договоре?
С одной стороны, полное совпадение условий и в предварительном, и в
основном договоре дублирует волеизъявление сторон. Тем самым уже
нецелесообразно заключать договор, который посвящён другому договору.
В то же время при недостаточном указании в рамках предварительного
договора существенных условий, которые будут в основном договоре,
неизбежно влечёт проблемы. Например, возникает неопределенность по
содержанию будущего договора. Это существенным образом может
помешать его заключению.
Наличие прямой гражданско-правовой связи между условиями
рассматриваемых договоров прослеживается по п. 3 ст. 429 ГК РФ. В
частности, предварительный договор выражает те условия, по которым
можно определить предмет будущего контракта. Также в нём должны быть
отражены другие условия, свойственные основному договору. Как правило,
такие условия обозначаются соответствующей стороной, считающей
подобные пункты обязательными и значимыми для сделки. Но подобное
требование толкуется двояко.
В соответствии с первым подходом предварительный договор должен
копировать все существенные условия, которые будут у основного договора.
Вместе с тем те условия, при помощи которых можно установить все
существенные условия у будущего основного договора, не совпадают с
термином "существенные условия основного договора"
1
. Согласно п. 3 ст.
429 ГК РФ нет обязательности согласования через предварительный договор
те условий, которые существенны для основного договора. Наоборот, по
1
Чумакова О.Н. Предварительный договор и его место в системе гражданско-правовых
договоров // В книге: Традиции и новации в системе современного российского права
2015. С. 216
28
предварительному договору нужно определить, какие именно существенные
условия будут иметь место в тексте основного договора. Значит, содержание
предварительного договора менее конкретно, чем содержание основного
договора, которого пока что нет
1
.
Если толковать содержание предварительного договора исключительно
через условия основного договора, то происходит искусственное сужение
областей их применения. Более того, это влечёт неоправданное ограничение
в рамках принципа по свободе договорных отношений.
Как известно, предварительный договор нельзя считать основным
договором. Поэтому он не может требовать со сторон воли на все
существенные условия несуществующего договорного обязательства. Более
того, такой договор только возникнет в будущем, если стороны его заключат.
Поэтому к моменту, когда происходит заключение предварительного
договора, во многих случаях нельзя установить высокую степень
определенности. Речь идёт о той, которая необходима при заключении уже
основного будущего договора. Кроме того, у стороны может отсутствовать
сама возможность по согласованию между собой существенных условий,
которые свойственны основному договору.
Например, при отсутствии у продаваемого в будущем земельного
участка кадастрового учета. Собственник в таком случае не сможет
зарегистрировать свои права на него. Тем самым заключение основного
договора по купле-продаже станет невозможным, поскольку объект договора
не индивидуализирован
2
.
В подобных ситуациях между контрагентами допустима
предварительная договорная связь. Она как раз направлена относительно
заключения в определённом будущем уже основного договора. Но это будет
невозможно, если объект договора, который, кстати, считается
1
Катаржников Д.И. Предварительный договор: проблемы теории и практики // В
сборнике: Прецеденты в праве и их роль в правовом регулировании. Сборник статей по
итогам Международной научно-практической конференции. 2018. С. 28
2
Сафарьянова И.Р. Рамочный договор и его различия с предварительным договором //
Новая наука: Современное состояние и пути развития. 2015. № 6-3. С. 213
29
существенным условием у абсолютно любого гражданско-правового
договора, так и не будет согласован между данными сторонами
1
.
Есть и другой вариант по толкованию п. 3 ст. 429 ГК РФ. Поскольку у
предварительного договора требуется наличие не существенных условий,
свойственных основному договору, то допустимо определять условия иного
рода. Они в частности, должны позволять определиться с существенными
условиями, которые обязательно будут в основном договоре.
В целях понимания этой нормы в практической плоскости обычно
разграничиваются два режима отношений между одними и теми же
контрагентами.
В первом случае это отношения, которые связаны с проведением
переговоров, касающихся факта заключения основного договора.
Второй случай - это отношения, которые уже возникли по основному
договору, т.е. после его заключения.
Если стороны лишь начали вести переговоры по заключению договора,
то это порождает соответствующие права и обязанности. Но они возникают в
силу лишь их добросовестного ведения. Подобная конструкция вытекает из
института «culpa in contrahendo». По ГК РФ сегодня напрямую нет
обязанностей придерживаться некого добросовестного проведения таких
переговоров. Поэтому довольно слабо развит институт по преддоговорной
ответственности. Правда, здесь можно привести в пример ст. 507 ГК РФ, где
подобные инструменты применимы к договору по поставке товаров.
Если по итогам переговоров стороны заключили договор, то именно он
выступает для них своеобразной программой действий. Речь идёт о действия,
связанных с реализацией принятых обязательств. Тем самым требуется,
чтобы такая программа имела более выраженную степень своей
определенности.
1
Говорова А.С. Предварительный договор в российском гражданском праве //
Академический вестник Ростовского филиала Российской таможенной академии. 2017.
№ 2 (27). С. 71
30
Что же касается минимальной определенности таких действий, то их
принято рассматривать в плоскости другого института. Это существенные
условия договора или «essentialia negotii»
1
.
Сам по себе предварительный договор оформляет отношения сторон в
определённый правовой режим. Он является промежуточным этапом. Он
возникает после переговоров, но до тех правоотношений, которые возникают
в результате заключения «основного договора».
Например, стороны по итогам своих переговоров договорились о
предмете данного будущего договора. При этом есть ещё целый ряд условий,
которые требуют своего согласования. Однако у сторон есть желание
закрепить хотя бы достигнутые договоренности, чтобы сделать их
обязательными друг для друга. При этом они допускают вариант, при
котором основное соглашение не будет заключено. Вместе с тем их будут
связывать уже обговорённые условия. Более того, такие условия достаточны,
в целом, для исполнения заключенного договора. Не стоит исключать
возможность судебного органа произвести дополнение договора теми
условиями, относительно которых не было достигнуто согласие.
Тем самым очерчиваются три гражданско-правовых варианта развития
событий. Прежде всего, это сами переговоры. Если стороны вступили в них,
то они обязали друг друга к добросовестному проведению переговоров.
Второй вариант – это сам предварительный договор. Он будет
содержать некий значимый минимум условий. Все они должны включаться
затем в текст основного договора. И эти условия согласованы между
сторонами. Кроме того, они порождают некую обязанность между сторонами
по заключению будущего основного договора. Но не лишает стороны
дополнить свой контракт новыми условиями.
Третий режим – это уже основной договор. Он должен обладать
достаточной степенью определенности. Достаточность здесь связана с
1
Клименко К.И. Переговорный процесс как основа для заключения предварительного
договора // Крымский Академический вестник. 2018. № 5. С. 232
31
исполнимостью взятых на себя обязательств. Также это прослеживается при
достаточности информации, чтобы стороны уверенно могли оформить
собственные обязательственные отношения.
Концепт в последовательном развитии взаимоотношений между
сторонами строится на постепенном увеличении их степени определенности.
Также это затрагивает усиление тех способов, которые применимы при
защите их нарушенных прав. При несоблюдении обязанности на
добросовестное ведение договорных переговоров происходит обязательство
по возмещению убытков. Имеется в виду тех убытков, которые возникли из-
за незаключенного основного договора
1
. Но в рамках российского
гражданского законодательства такое правило действует не всегда.
Это связано с тем обстоятельством, что сами по себе условия, при
помощи которых определяются существенные условия в основном договоре,
считаются оценочной категорией. Значит, судебный орган определяет их
сущность по своему усмотрению. В частности, проверяется, можно ли с
помощью конкретного условия из предварительного договора определить
соответствующее условие для основного договора.
Такое толкование производится на фоне ст. 446 ГК РФ. По ней
возникшие разногласия по заключению договора передают на судебное
рассмотрение согласно ст. 445 ГК РФ. Также возможен вариант, что по
самому договору стороны условились определить их при наличии споров
только через суд. Тем самым стороны в предварительном договоре
разрешают судебному органу дополнять их соглашение через
соответствующее решение.
Отсюда остаётся выяснить, какие конкретно условия, которые
вызывают споры по основному договору, можно определять через суды?
1
Мазманова М.З. Соотношение предварительного договора со смежными правовыми
конструкциями // В сборнике: Проблемы современного законодательства России и
зарубежных стран. Материалы VI Международной научно-практической конференции. В
2-х томах. Ответственный редактор С.И. Суслова. 2018. С. 240