Содержание
Введение
Глава 1. Понятие, предпосылки развития и предмет предварительного договора
1.1. Понятие предварительного договора
1.2. Предпосылки развития института предварительного договора
1.3. Предмет и функции предварительного договора
1.4. Рамочный договор, опцион на заключение договора
Глава 2. Условия основного и предварительного договоров.
2.1. Условия, стороны, предмет основного и предварительного договоров
2.2. Условия договора и требования к их действительности
2.3. Анализ состава и предпосылок действительности основного и
предварительного договоров
Глава 3. Способы защиты сторон предварительного договора
3.1. Требование о понуждении заключить основной договор
3.2. Возмещение убытков за нарушение обязательства заключить договора
3.3. Обеспечение исполнения обязательств, вытекающих из предварительного
договора
Заключение
Библиографический список
Приложение
5
ВВЕДЕНИЕ
В предпринимательской деятельности или в любой жизненной ситуации
может сложиться ситуация, когда заключение договора на данный момент
нецелесообразно, или невозможно в силу ряда причин, хотя в будущем такой
договор был бы выгоден для обеих сторон. Логично, что каждая сторона хотела
бы получить определенные гарантии выполнения обязательств другой
стороной. Подписание протокола о намерениях в таком случае не может
решить проблемы, так как не влечет для сторон юридических и финансовых
обязательств. При чем бывают ситуации, при которых между моментов
заключения договора и моментом исполнения сторонами обязательств
присутствует достаточно большой промежуток времени. Заключение договора
с установлением в нем даты исполнения обязательства не всегда может
являться единственным выходом из положения, потому что в процессе
выполнения обязательства условия могут потребовать изменений. Внесение
изменений в договор является сложной и длительной процедурой.
Бывают ситуации между сторонами, которые предполагают многократное
заключение сделок одного вида. Например, стороны предварительно
согласовывают общие условия перевозки грузов, а далее уточняют условия
перевозки отдельных партий в рамках основных договоров, заключаемых на
основе предварительного соглашения. Этот промежуточный документ может
стать предварительным договором, в зависимости от того, как он составлен и
оформлен. Тут неважно название документа. Поэтому очень часто, подписывая
договор о намерениях или генеральное соглашение, стороны не подозревают
что фактически заключают предварительный договор, по которому
приобретают определенные права и обязанности. В другой ситуации бывает и
так, что стороны специально заключают предварительные договоры для
получения дополнительных гарантии на случай, если одна из сторон окажется
недобросовестным партнером. В этот момент надо учесть все требования,
предъявляемые к дополнительным договорам, чтобы на основании имеющихся
6
документов привлечь недобросовестного партнера к ответственности и
принудить его заключить основной договор.
Предварительный договор должен содержать необходимые реквизиты,
существенные условия, подписываться уполномоченными лицами и
соответствовать той форме, которая предусмотрена законом для совершения
основного соглашения, то есть соответствовать основным требованиям,
предъявляемым к прочим договорам. Обязателен факт установления предмета
и существенных (необходимых) условий основного договора. Например это
может быть прописано таким образом: «Стороны обязуются в будущем
заключить договор о (указывается предмет) на следующих условиях:…».
При отсутствии хотя бы одного из существенных условий основного
договора в предварительном соглашении влечет за собой невозможность
обращения стороны в суд с иском ко второй стороне о понуждении заключить
основной договор и взыскать убытки. Поэтому, при заключении
предварительного договора важно не допускать промахов в оформлении,
чтобы предварительный договор смог защитить права ущемленной стороны.
Упущения в данном случае очень часто происходят по вине неблагонадежной,
но более грамотной стороны, которая намеренно составляет предварительный
договор так, чтобы была возможность уйти от ответственности.
Остановимся более подробно на институте предварительного договора,
истории его становления, использовании в современном законодательстве. Так
же изучим способы защиты сторон предварительного договора, так как
подобная тема очень востребована не только в работе организаций, но и в
жизни частных лиц.
7
Глава 1. Понятие, предпосылки развития и предмет предварительного
договора.
1.1. Понятие предварительного договора
На основании статьи 153 Гражданского кодекса Российской Федерации
сделками являются действия граждан и юридических лиц, направленные на
установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Пунктом 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации
установлено понятие договора: это соглашение двух или нескольких лиц об
установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Пункт 2 данной статьи указывает «к договорам применяются правила о двух-
и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 настоящего Кодекса,
если иное не установлено настоящим Кодексом»
1
(в ред. Федерального закона
от 08.03.2015 N 42-ФЗ). На основании изложенного понятно, что
предварительный договор может выступать в качестве сделки лишь дву - и
многосторонней, и для заключения сделки необходимо согласование, как
минимум, условий двух сторон.
Что обозначает и включает в себя понятие предварительный договор.
Предварительный договор — это договор, в котором стороны выражают
намерение заключить в будущем контракт на выполнение услуг, работ,
передаче какого-либо имущества в собственность. Это документ,
предшествующий заключению основного договора. Условия, сроки
выполнения основного договора должны быть указаны в предварительном
договоре. Предварительный договор обязательно оформляется в письменном
виде. В основном форма предварительного договора аналогична форме
договора основного. Таким образом предварительный договор — это
соглашение сторон о заключении основного договора в будущем. Сделка – это
действия физических и юридических лиц, направленные на установление,
изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей и, как
1
Гражданский кодекс. Глава 27 Понятие и условия договора. пункт 2 статьи 420 // в ред.
Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ
8
следствие, сделка - это юридический факт. Для исполнения юридического
факта своих функций - порождение, изменение и прекращение прав и
обязанностей, он должен соответствовать требованиям, предъявляемым к
нему. Отсюда вывод, что такие требования (условия сделки) и являются
содержанием сделки. Предварительный договор в силу пункта 3 статьи 429
Гражданского кодекса Российской Федерации должен содержать условия,
которые устанавливают предмет, а также другие существенные условия
основного договора. В качестве существенных обозначаются условия о
предмете договора, условия, названые в законе или иных правовых актах как
существенные или необходимые для договоров данного вида, и условия, по
которым должно быть достигнуто соглашение по заявлению одной из сторон.
Итак, в качестве сделки предварительный договор обладает следующими
признаками: дву- или многосторонний, каузальный, безвозмездный,
консенсуальный. Существенным условием предварительного договора
является условие о его предмете. Срок существенным условием
предварительного договора не является, так как может быть восполним с
помощью абзаца 2 пункта 4 Гражданского кодекса Российской Федерации.
На основании вышеизложенного делаем выводы, что предварительный
договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, которое
должно соответствовать предъявляемым к нему требований закона.
1.2. Предпосылки развития института предварительного договора
Рассмотрим предпосылки развития института предварительного договора.
История становления института предваpительного договора составляет
примерно около двух тысяч лет. В своей работе «Система римского
гражданского права» представитель немецкой юриспруденции Юлиан Барон,
рассматривая вопрос предварительного договора, прежде всего рассматривает
сам обязательственный договор. Согласно выводов Барона.Ю.,
обязательственный договор - это «соглашение двух или нескольких лиц о том,
что одной стороной должно быть совершено в отношении другой известное
9
действие или что должны быть совершены взаимные действия».
1
Существует
несколько теорий, согласно которым можно считать договор заключенным:
· Теория получения: договор заключен, когда будущий кредитор принял
обещание и об этом факте будущий должник был изъявлен.
· Теория изъявления: договор заключен, когда принимающий предложение
дает об этом изъявление (например, бросает письмо в почтовый ящик
будущего должника).
· Теория восприятия: договор заключен, лишь в момент, когда будущий
должник получил (воспринял) сведение со стороны будущего кредитора.
На основании вышеизложенного, согласно точки зрения римского права,
можно сделать вывод о том, что обязательство еще не возникло в случае если
лицо сделало предложение, а другое лицо еще не изъявило желание о его
принятии. Таким образом, по римскому праву, до момента заключения
договора стороны могут от него отказаться и никого нельзя обязать или
заставить заключить договор.
На основании ст.319 Германского торгового уложения подход к
заключению предварительного договора несколько иной, а именно в
определенный период времени после изъявления предложения
предлагающему отречение от изъявления уже не дозволяется. Уже существует
обязательство в случаях, когда указано какого рода совершен обязательный
договор (это может быть купля-продажа товара по указанной цене). То есть
предварительный договор заключен, но с особым содержанием- «он направлен
на заключение второго договора, а исполнение договора и состоит именно в
заключении этого второго договора» Барон Ю
2
. В случае отказа одной из
сторон в заключении второго договора, это влечет за собой требование о
заключении этого договора или взыскание убытков, возникших от данного
отказа. Из-за того, что порядок взыскания убытков усложнен в
1
Барон.Ю. «Система римского гражданского права. В 6 кн.// СПб: Изд-во Р. Асланова
«Юридический центр Пресс», 2005. С.533
2
Барон.Ю. «Система римского гражданского права. В 6 кн.// СПб: Изд-во Р. Асланова
«Юридический центр Пресс», 2005. С.535
10
предварительном договоре следует договариваться о неустойке или при
заключении дается задаток, который теряет или отдает вдвойне сторона,
отказавшаяся от заключения договора.
Рассмотрим практику заключения договора, вытекающего из
предварительного договора в дореволюционной России. Практика утверждает
о невозможности обязания сторон заключить основной договор, вытекающий
из предварительного – «никто не может быть принужден к заключению
договора, хотя бы даже и обязался заключить таковой, причем неисполнение
этого обязательства может влечь за собою только ответственность за
причиненные этим убытки». Договор запродажи рассматривался как влекущий
обязанность заключить основной договор между сторонами, а также
предоставляющий каждой из сторон право требовать от другой стороны
заключения основного договора. Однако возможности понуждения к
заключению основного договора законодательство не предусматривало.
Потому отличались и последствия уклонения одной из сторон от заключения
договора. Например, уклонение от заключения договора купли-продажи, когда
обязанность заключить указанный договор установлена договором запродажи,
влекло за собой ответственность, установленную договором, уплату
неустойки, потерю задатка, а также обязанность возместить весь ущерб,
причиненный неисполнением.
Для заключения договора запродажи необходимо было лишь
согласовать условия о вещи и цене, подлежащей продаже. Указание в договоре
запродажи срока, для заключения основного договора, считалось
существенным, но его упущение сторонами не влекло недействительность
запродажи. Это обстоятельство позволяло сторонам запродажи в любое время
требовать заключения основного договора при отсутствии в договоре
запродажи условия о сроке заключения договора купли-продажи.
Для совершения договора запродажи независимо от формы,
необходимой для основного договора, обязательной являлась простая
письменная форма. Несоблюдение простой письменной формы запродажи
11
влекло точно такие же последствия, какие действуют в настоящее время в
соответствии со статьей 162 ГК РФ.
С точки зрения российских цивилистов «с точки зрения
законодательной политики договор запродажи, составляющий особенность
русского законодательства, и при этом не особенно давнего происхождения
(XVIII века), является совершенно излишним в системе договоров», даже при
законодательном регулировании предварительного договора.
В Гражданском кодексе 1922 года общие нормы о предварительном
договоре отсутствовали. В нем подразумевалось лишь возможность
заключения в будущем договора купли-продажи («запродажная запись») и
возможность заключения договора займа. Для совершения запродажной
записи, в соответствии со статьей 182-а ГК РСФСР 1922 года было необходимо
нотариально заверенное удостоверение этой записи. Ее действие
ограничивалось шестью месяцами. Так же допускалось предъявление иска о
совершении купли-продажи одной стороны к другой. Решение по данному
вопросу выносилось на усмотрение суда. Основываясь на обстоятельства суд
мог признать договор расторгнутым и возложить на уклонившуюся от
договора сторону возмещение убытков, штрафов, или признать договор купли-
продажи совершенным и применить в данном случае последствия нарушения
заключенного договора купли-продажи (статьи 189, 190 ГК РСФСР 1922 г.).
Возможности понуждения одной стороны к другой по заключению основного
договора ГК РСФСР 1922 г. не устанавливал. На основании статьи 218 ГК
РСФСР 1992 года предварительный договор о заключении в будущем договора
займа должен быть оформлен в письменной форме независимо от суммы
займа. Но, в соответствии со ст. 211 ГК РСФСР 1922 г. сам договор займа
должен был совершаться в простой письменной форме в том случае, когда
сумма займа превышала пятьдесят золотых рублей. Статья 219 ГК РСФСР
предусматривает – в случае ухудшения имущественного положения стороны,
желающей заключить договор займа (признание несостоятельным,
приостановление платежей), лицо, обязавшееся по предварительному
12
договору дать ей взаймы, может требовать расторжения предварительного
договора. ГК РСФСР 1922 года не предписывал специальные последствия
уклонения лица, заключившего предварительный договор, от заключения
основного договора. Скорее всего последствия были прописаны статьей 117
ГК РСФСР — возмещение убытков, причиненных неисполнением.
В гражданском кодексе 1964 года совсем нет упоминаний о
предварительных договорах. Отсутствуют также статьи о возможности
заключения договоров упомянутых в ГК 1922 года. Но на практике они все же
существовали.
В 60-е годы в законодательстве к предварительным договорам стали
применяться «общие положения об обязательствах». Результатом чего стало
нарушение предварительных договоров, которое влекло за собой лишь
возмещение причиненных убытков. О понуждении второй стороны к
заключению договора, согласно этой нормы, не было и речи. Даже наличие
статьи 221 ГК («Обязанность должника, возместившего убытки, исполнить
обязательство в натуре») не давало права заинтересованной стороне обязать
должника заключить договор через суд.
Изменения произошли в 1991 году «Основами гражданского
законодательства». Статьей 60 определился порядок заключения,
обязательные требования к форме и содержанию предварительного договора.
Также перечислены последствия нарушения предварительного договора, в том
числе и возможность заявления требования о понуждении заключить основной
договор.
Новый Гражданский кодекс 1994 года по вопросу предварительного
договора выделил отдельную статью 429, в соответствии с которой, стороны
обязаны заключить договор о передаче имущества, оказании услуг (основной
договор), выполнении работы на условиях, предусмотренных пунктами
предварительного договора.
Так как история становления института предварительного договора
насчитывает много лет происходили изменения и в востребованиях сторон при
13
заключении предварительного договора и в законе. Происходило
совершенствование законодательных актов. В ходе становления института
предварительного договора выявились недостатки, пробелы, которые помогли
избежать подобных ошибок в действующем ГК РФ.
1.3. Предмет и функции предварительного договора.
Предварительный договор заключается в письменной форме. Несоблюдение
правил формы предварительного договора влечет за собой его ничтожность.
Согласно общего правила п. 2 ст. 434 ГК РФ предварительный договор может
быть заключен в любой форме, признаваемой Гражданским кодексом в
качестве письменной формы договора. Также можно отметить – если для
заключения основного договора законом или соглашением сторон установлена
нотариальная форма, она должна выполняться и для предварительного
договора.
Заключенный в соответствующей форме предварительный договор
подтверждает: юридический факт заключения предварительного договора;
содержание будущего основного договора; появляется возможность совершать
устно основной договор, требующий письменной формы (с ограничениями п.3
ст.159 ГК РФ).
Некоторые виды основных договоров предусматривают необходимость их
государственной регистрации, что порождает определенные проблемы
применительно к предварительным договорам. Например, в Федеральном
законе «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и
сделок с ним» отсутствуют сведения о порядке регистрации предварительных
договоров. Таким образом остается открытым вопрос о законности и
позволительности государственной регистрации предварительных договоров,
что не отвечает требованиям статьи 429 Гражданского кодекса и требует
принятия решения.
Предварительный договор должен содержать существенные условия
основного договора. В нем указывается срок для заключения основного
договора. В случае, когда срок не установлен он должен быть заключен в