24
Отсюда вывод о том, что рамочный договор предоставляет сторонам право
конкретизировать и уточнять условия договора. А также может быть
использован и без конкретизации или уточнения, но должен содержать
условия, позволяющие применять его без заключения дополнительных
договоров и соглашений. То есть в рамочном договоре должны содержаться
все существенные условия. На основании пункта 1 статьи 425 Гражданского
кодекса Российской Федерации договор вступает в силу и становится
обязательным для сторон с момента его заключения.
В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской
Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в
требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем
существенным условиям договора. Существенными являются условия о
предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых
актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также
все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно
быть достигнуто соглашение. При отсутствии в рамочном договоре
существенных условий он будет считаться незаключенным, так как к нему
применяются общие положение о договоре.
Существуют позиции, не имеющие правовых обоснований. Так, например,
по мнению Коблова А.С. понятие рамочный договор включает совокупность
договорных отношений, а именно базовый договор (генеральное соглашение)
и дополнительные договоры, уточняющие положения базового. На основании
пункта 1 статьи 429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации
прописано, что «рамочным договором (договором с открытыми условиями)
признается договор, определяющий общие условия обязательственных
взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены
сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из
сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного
25
договора
1
». В случае включения в рамочный договор уточняющих его
дополнительных договоров, он перестает быть таковым. Немаловажно, что в
силу пункта 2 статьи 429.1 ГК РФ рамочный договор может применяться и без
конкретизирующих его положения дополнительных договоров.
До законодательного установления механизма рамочного договора
высказывание А. Бычкова отражало позицию, сложившуюся в судебной
практике. Согласно его выводов особенность рамочного договора состоит в
том, что "он сам по себе для сторон никаких обязательств не создает, а лишь
направлен на их организацию, устанавливая основы во взаимоотношениях
участников"
2
. Но данный вывод противоречит правилу пункта 2 статьи 429.1
Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым к
отношениям сторон, не определенных отдельными договорами, в том числе в
случае не заключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению
общие условия, содержащиеся в рамочном договоре. Отсюда следует, что
общие условия дают возможность их применения без конкретизации
дополнительными соглашениями и должны порождать обязательства, в
противном случае такое его использование невозможно. Но, проанализировав
судебную практику можно прийти к выводу, что позиция судебных органов не
соответствует правовым реалиям в урегулировании закрепленного рамочного
договора. На основании пункта 2 статьи 429.1 Гражданского кодекса РФ
рамочный договор, как предварительный, является самостоятельным
договором. Следуя из данного пункта возникает возможность применения
рамочного договора без дополнения его положений другими договорами. Но
стороны могут прийти к выводу, что применение общих положений рамочного
договора без уточнений недопустимо. Но, в общем виде рамочный договор
является все же самостоятельным. Может считаться незаключенным в случае
отсутствия существенных условий. Предварительный договор, в отличии от
1
Гражданский кодекс | статья 429.1 ГК РФ// СПС Консультант Плюс
2
Бычков А. Конструкция рамочного договора. Особенности применения // СПС
Консультант Плюс
26
рамочного на основании изменений, внесенных в Федеральный закон от
03.08.2015 года №42-фз должен содержать условие, позволяющее установить
предмет, условия основного договора, в соответствии с которым по заявлению
одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении
предварительного договора.
Рассмотрим еще одну договорную конструкцию – опцион на заключение
договора, которая появилась с 01 июня 2015 года. Данная конструкция
регламентируется статьей 429.2 Гражданского кодекса РФ. Опцион на
заключение договора (далее – опцион) – это договор, который оформляет
предоставление безотзывной оферты на заключение в будущем любого
гражданско-правового договора. В случае акцепта отраженной в опционе
оферты основной договор считается заключенным, и далее отношения сторон
регулируются условиями такого договора. То есть при соглашении о
предоставлении опциона на заключение договора одна сторона предложением
о заключении сделки, в которой изложены существенные условия договора,
предоставляет другой стороне право заключить договора (один или несколько)
на условиях, предусмотренных опционом. Существует ряд мнений что опцион
является разновидностью предварительного договора. Возмездным,
односторонним предварительным договором считает П.А.Меньшенин опцион.
Существует ряд обоснованных мнений о том, что опцион имеет ряд отличий
от предварительного договора и рассматривают его в качестве
непоименованного вида договоров. Так, например, Бородкин В.Г. считает, что
"опционное соглашение не является самостоятельным договором, поскольку
не может существовать без основного договора, который считается
заключенным с момента акцепта держателя опциона. Опционное соглашение
входит в состав основного договора"
1
. Предварительный договор является
самостоятельным договором. Для заключения соглашения о предоставлении
опциона на заключение договора происходит направление безотзывной
1
Бородкин В.Г. Опционный договор в проекте изменений в Гражданский кодекс // СПС
Консультант Плюс
27
оферты. На основании статьи 436 Гражданского кодекса Российской
Федерации полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение
срока, установленного для ее акцепта (согласие плательщика на оплату
денежных и товарных документов), если иное не установлено в самой оферте
или не следует из существа предложения или обстановки, в которой оно было
сделано. При заключении предварительного договора безотзывная оферта не
направляется. Опцион на заключение договора предоставляет право на
заключение договора. При заключении предварительного договора стороны
обязуются заключить в будущем основной договор. Отличие этих двух
конструкций заключается в возможности свободного распоряжения сторон
правами после заключения договора. Опционом право предоставляется только
лицу, получившему оферту. У лица, направившего, оферту возникает
обязанность заключить договор на предусмотренных офертой условиях.
Разница в предварительном договоре в том, что у всех его субъектов возникает
обязанность заключить в будущем основной договор. Общая черта состоит в
том, что оба договора в будущем должны заключить основной или опционный
договор.
Для заключения основного договора сторона предварительного
договора должна направить другой стороне предложение заключить такой
договор. Аналогично стороне предварительного договора, лицо, получившее
безотзывную оферту, изъявляет желание на оплату полученной оферты, в
результате чего происходит заключение договора.
Гражданским кодексом, пунктом 4 статьи 429 и пунктом 2 статьи 429,2
установлен срок, в течении которого необходимо заключить договор. В случае
если срок не установлен, то по умолчанию договор должен быть заключен в
течение одного года с момента заключения предварительного договора или
предоставления опциона, что указывает на сходство предварительного
договора и опциона.
Оговорено и понуждение сторон к заключению основного договора на
основании пункта 5 статьи 429 Гражданского кодекса РФ. При опционном
28
договоре понуждение не требуется потому что сторона, получившая оферту,
заключает договор посредством акцепта полученной оферты.
Правила по форме заключения у предварительного договора и опционного
договора идентичны. На основании пункта 2 статьи 429 Гражданского кодекса
Российской Федерации предварительный договор заключается в форме,
установленной для основного договора, а если форма основного договора не
установлена, то в письменной форме. Подобное предусмотрено и в отношении
формы опциона, который на основании пункта 5 статьи 429 Гражданского
кодекса Российской Федерации заключается в форме, установленной для
договора, подлежащего заключению.
Согласно пункта 4 статьи 429.2 ГК РФ опцион на заключение договора
должен содержать условия, позволяющие определить предмет и иные
существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет
договора может быть подан любым способом, позволяющим его
идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты. Таким образом
договор заключается на условиях, предусмотренных в оферте.
Предварительный же договор с учетом поправок, внесенных Федеральным
законом от 03.08.2015 г. № 42-ФЗ, должен содержать условие, позволяющее
установить предмет, а также условия основного договора, по которым должно
быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора по
заявлению одной из сторон.
Из ранее сказанного предварительный договор является безвозмездным.
Опцион на заключение договора на основании пункта 1 статьи 429.2
Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляется за плату или
иное предусмотренное соглашением предоставление. Отсюда следует вывод о
том, что опцион является возмездным, так как им предусмотрено
предоставление права на заключение договора за плату. Кроме того, в
соответствии с пунктом 3 статьи 429.2 Гражданского кодекса РФ платеж по
опциону не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на
29
основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не
будет акцепта.
Предварительный договор регламентирует отношения сторон по
организации заключения основного договора. В цивилистике это называется
организационными договорами. Согласно мнению Козловой Е.Б.
предварительные договоры выделяются среди организационных
неимущественных договоров. Автор выделяет организационную роль
предварительного договора, ориентацию предварительного договора на
урегулирование отношений между сторонами в связи с осуществлением ими
юридически значимых действий по заключению в будущем основного
договора.
На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что
предварительный договор и опцион имеют сходные и отличительные черты.
Существование сходств не позволяет сделать вывод о том, что опцион является
разновидностью предварительного договора.
30
Глава 2. Условия основного и предварительного договоров.
2.1. Условия, стороны, предмет основного и предварительного договоров.
Более полное и всестороннее понимание предмета предварительного
договора, его условий и стороны раскрывает действующая статья 429
Гражданского кодекса. Рассмотрим ее более подробно.
1.По предварительному договору стороны обязуются заключить в
будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании
услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным
договором.
В трактовке данного пункта перечень вариантов основного договора, который
будет заключен на основании предварительного, следует понимать как
неограничивающий, так как договора не ограничиваются только договорами
на оказание услуг, выполнение работ или передачу имущества. В практике
встречаются и иные договоры. В будущем данные договоры могут быть
включены в предмет предварительного договора.
2.Предварительный договор заключается в форме, установленной для
основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в
письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора
влечет его ничтожность.
В данном случае можно вспомнить о государственной регистрации прав на
недвижимое имущество и сделок с ним, при которой предварительный договор
государственной регистрации не подлежит.
3. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие
установить предмет, а также условия основного договора, относительно
которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение
при заключении предварительного договора.
Из данного пункта видно, что в предварительном договоре должны быть
детально и четко определены обязательства, содержащиеся в договоре
основном. Должна быть достигнута договоренность между сторонами по
вопросу условий предварительного и основного договора. Если стороны не
31
пришли к согласию, то предварительный договор не считается заключенным.
В случае отсутствия договоренности по существенным условиям, при
заключении основного договора в соответствии с пунктом 5 статьи 429
Гражданского кодекса данные условия определяются решением суда. Но и в
данном случае есть свои тонкости, например, если стороны заключают
основной договор не на основе предварительного, то суд в своем решении не
сможет дополнить существенное условие, отсутствующее в договоре. Если во
время рассмотрения спора в судебном порядке стороны приходят к
соглашению по определенным несущественным условиям суд в своем
решении их может указать, дополнить таким образом список обязательных к
указанию существенных условий.
4. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны
обязуются заключить основной договор.
Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор
подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного
договора.
Но, согласно практике, порой возникают ситуации при которых нет
возможности для заключения основного договора в силу обстоятельств.
Например, нет возможности оформления основного договора –
государственную регистрацию прав на недвижимое имущество (строительство
здания было заморожено), а в предварительном договоре не указан предельный
срок ожидания и в случае не наступления данной возможности в течение
многих лет ставится вопрос о прекращении обязательств по предварительному
договору. Кроме того, может возникнуть ситуация «подвешенности» сторон.
И в данном случае, следуя статье 6 Гражданского кодекса, а именно принципа
разумности, добросовестности и справедливости суду следует установить
разумный срок до заключения основного договора.
5. В случаях, если сторона, заключившая предварительный договор,
уклоняется от заключения основного договора, применяются положения,
предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса. Требование о
32
понуждении к заключению основного договора может быть заявлено в течение
шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению
договора.
В случае возникновения разногласий сторон относительно условий основного
договора такие условия определяются в соответствии с решением суда.
Основной договор в этом случае считается заключенным с момента вступления
в законную силу решения суда или с момента, указанного в решении суда.
Понимая этот пункт настоящей статьи можно прийти к выводу, что иск о
понуждении к заключению договора имеет срок исковой давности-
предъявлять претензии к нарушившей предварительный договор стороны
следует в течении 6 месяцев. В случае положительного решения суда, после
вступления его в силу основной договор считается заключенным и его
неисполнение уже будет считаться как нарушение заключенного договора и
повлечет за собой соответствующие меры воздействия. Тоже самое
происходит применительно и к существенным в силу закона условиям в
случае, когда в предварительном договоре они не были обозначены и стороны
не смогли прийти к согласию при заключении основного договора. В данном
случае именно суд обязан определить условия за стороны и указать их в своем
решении. На основании решения суда основной договор будет считаться
заключенным уже с учетом этих условий. Также суд может указать и на
несущественные условия, которые были указаны сторонами как подлежащие
согласованию в период заключения основного договора, в которых они не
нашли компромисса, предоставив их определение суду. Кроме того,
пострадавшая от необоснованного отказа в заключении основного договора
сторона вправе обратиться за возмещением убытков, получившихся при
просрочке или уплаты неустойки, если она была прописана в предварительном
договоре или вообще вправе отказаться от предварительного договора в связи
с утратой заинтересованности (п.2 ст.405 ГК) в его заключении с последующим
требованием о возмещении убытков, штрафов, задатка.
33
Так же бывают ситуации, от которых следует предостеречься, а именно в
предварительном договоре могут быть предусмотрены негативные
обстоятельства собственника от отчуждения имущества, обременения залогом,
ипотекой или другими ограниченными правами в течение срока действия
предварительного договора. При нарушении данного условия пострадавшая
сторона вместо требований о заключении основного договора расторгнуть
предварительный с требованием о возмещении убытков или уплаты неустойки,
которая была установлена в договоре. Помимо этого, договор об отчуждении
указанного в предварительном договоре имущества может быть оспорен
потенциальным приобретателем, если будут собраны доказательства знания
третьей о том, что имущество является объектом ранее заключенного
предварительного договора. Оспаривание такой сделки будет исходить из п.4
ст.1 ГК - так как закон не имеет права быть на стороне сговора собственника и
третьего лица в ущемлении прав стороны предварительного договора.
6. Обязательства, предусмотренные предварительным договором,
прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны
заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не
направит другой стороне предложение заключить этот договор.
Данный пункт следует понимать таким образом - в течении установленного
законом срока требуется не само заключение основного договора, а
предъявление требования к его заключению. В случае предъявления
требований о заключении основного договора в пределах срока действия
предварительного, обязательство по заключению основного договора не
прекращаются с истечением срока предварительного. Договор считается
пролонгированным до момента заключения основного договора в
добровольном или судебном порядке.
В отношении субъектов предварительного договора статьей 429
Гражданского кодекса Российской Федерации не устанавливается
специальных правил и ограничений. В заключении предварительного договора
с участием учреждений и унитарных предприятий существует определенная