2.4 ПРЕКРАЩЕНИЕ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
В силу статьи 407 Гражданского кодекса Российской Федерации
обязательство прекращается полностью или частично по основаниям,
предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации, другими
законами, иными правовыми актами или договором. Прекращение
обязательств по требованию одной из сторон допускается только в случаях,
предусмотренных законом или договором.
В соответствии с пунктом 1 статьи 408 Гражданского кодекса
Российской Федерации надлежащее исполнение прекращает обязательство.
Надлежащее исполнение предварительного договора представляет собой
заключение основного договора на условиях, предусмотренных
предварительным договором. Поскольку пунктом 5 статьи 429 Гражданского
кодекса Российской Федерации предусмотрена возможность понуждения к
заключению основного договора, справедливо говорить о том, что
заключение основного договора возможно в добровольном или
принудительном порядке
108
.
Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает такие
способы прекращения обязательств, как отступное, зачет, прекращение
обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице, новация,
прощение долга, прекращение обязательства невозможностью исполнения
или на основании акта государственного органа, а также прекращение
обязательства в связи со смертью гражданина либо ликвидацией
юридического лица. На практике применяются некоторые из названных
способов, что обусловлено их правовой природой, однако довольно редко.
Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от
12.03.2015 г. № А63-4459/2014 обжалуемые решения оставлены без
изменения, поскольку соглашение об отступном зависит от основного
108
О заключении предварительного договора в принудительном порядке см. § 2. 3
настоящей работы.
обязательства и не может существовать в отрыве от него. Договор об
отступном признан недействительным, так как недействительным является
предварительный договор, во исполнение которого он был заключен, а
обязательства из основного договора не возникли в виду не заключения
такого договора
109
. Можно сделать вывод, что в случае действительности
предварительного договора соглашение об отступном тоже имело силу, то
есть судебная практика признает возможность применения отступного в
отношении предварительного обязательства.
Также судами не оспаривается возможность применения к
предварительному обязательству новации. Так, ФАС Дальневосточного
округа по делу № А59-2679/2012 установлено, что сложившиеся у сторон
заемные обязательства сформировались путем замены обязательств по
предварительному договору купли-продажи от 19.01.2009 г. № 1/09, что
позволило в соответствии с требованиями статьи 414 Гражданского кодекса
Российской Федерации квалифицировать их в качестве новации
обязательств
110
.
Не вызывает сомнений возможность прощения долга в рамках
предварительного обязательства. В соответствии со статьей 415
Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается
освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если
это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Однако
необходимо отметить, что в силу специфики порождаемого
предварительным договором обязательства прощение долга возможно лишь
после направления одной из сторон другой стороне предложения о
109
Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12. 03.2015 г.
№ А63-4459/2014. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система.
Версия Проф. М.. 2015.
110
Постановление ФАС Дальневосточного округа по делу от 11. 07.2014 г. № Ф03-
2679/2012 по делу № А59-2679/2012. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс
справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015.
заключении основного договора. Так, сторона направившая такое
предложение, занимает более выгодную позицию, как бы требуя исполнения
своего законного права - заключения основного договора. Противоположная
сторона в такой ситуации становится обязанной. Именно вторую сторону
можно освободить от обязательства заключить договор посредством
одностороннего волеизъявления первой, управомоченной в данном случае,
стороны.
Интересная позиция в отношении освобождения от заключения
основного договора высказана ФАС Московского округа в постановлении от
26.01.2009 № КГ-А40/11632-08 по делу № А40-24385/08-30-76, А40-
24903/08-30-84. Соглашение о прощении долга признано недействительным,
поскольку подобные соглашения являются разновидностью договоров
дарения и должны подчиняться запретам, установленным статьей 575
Гражданского кодекса Российской Федерации, не допускающей дарение в
отношениях между коммерческими организациями
111
.
Также прекращение предварительного обязательства возможно в силу
невозможности его исполнения. Так, из обстоятельств дела следует, что
обязательство по заключению договора купли-продажи торгового павильона
прекратилось в связи с невозможностью его исполнения
112
.
Помимо названных в главе 26 Гражданского кодекса Российской
Федерации, пунктом 6 статьи 429 Гражданского кодекса Российской
Федерации предусмотрено специальное для предварительного обязательства
основание его прекращения. В соответствии с ним обязательства,
предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до
111
Постановление ФАС Московского округа от 26. 01.2009 № КГ-А40/11632-08 по
делу № А40-24385/08-30-76, А40-24903/08-30-84. [Электронный ресурс]: Консультант
Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015.
112
Постановление ФАС Центрального округа от 29. 06.2012 г. по делу № А64-
8896/2011. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система.
Версия Проф. М.. 2015.
окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор,
он не будет заключен или одна из сторон не направит другой стороне
предложение заключить этот договор. По данному основанию
предварительные обязательства прекращаются довольно часто, причиной
чего выступает утрата интереса контрагентов к основному договору, который
стороны обязались заключить в будущем. Так, определением ВАС РФ от
18.12.2013 г. № ВАС-17734/13 по делу № А45-21745/2012 отказано в
передаче дела в Президиум ВАС РФ, поскольку судами сделан правильный
вывод о том, что обязательства по предварительному договору прекратились
в связи с не заключением основного договора, представленный истцом
документ не подтверждает факт уплаты ответчику сумм по спорному
предварительному договору, так как содержит указание на иной договор
113
.
Подобные решения приняты и иными судами
114
.
113
Определение ВАС РФ от 18. 12.2013 г. № ВАС-17734/13 по делу № А45-
21745/2012. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система.
Версия Проф. М.. 2015.
114
Определение Верховного Суда РФ от 15. 12.2009 № 4-809-41. [Электронный
ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В завершении рассмотрения вопросов, касающихся предварительного
договора и его обеспечения поименованными и непоименованными
способами обеспечения исполнения обязательств, еще раз остановимся на
основных результатах данного исследования.
1. По своей правовой природе предварительный договор представляет
собой самостоятельный род (вид) гражданско-правовых
обязательств и входит в группу договоров о совместной
деятельности. Специфика данного договора состоит в том, что, во-
первых, удовлетворение своего интереса стороны видят в
заключении предварительного договора, то есть в установлении для
себя обязательств, во-вторых, удовлетворение своего интереса
возможно лишь в результате совершения сонаправленных действий.
2. Предварительный договор может выступать в качестве сделки лишь
дву - и многосторонней, то есть для ее заключения необходимо
согласование, как минимум, двух воль. В качестве содержания
предварительного договора-сделки выступают его условия.
3. Исходя из смысла пункта 3 статьи 429 Гражданского кодекса
Российской Федерации, существенными условиями
предварительного договора являются: условие о предмете основного
договора; иные существенные условия основного договора,
указанные в законе, иных правовых актах в качестве таковых;
условия, о согласовании которых заявляет хотя бы одна из сторон. В
соответствии с Федеральным законом от 08 марта 2015 г. № 42-ФЗ с
01 июня 2015 г. предварительный договор должен содержать
условия, позволяющие установить предмет, а также иные
существенные условия основного договора, относительно которых
по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение
при заключении предварительного договора (пункт 3 статьи 429
Гражданского кодекса Российской Федерации). То есть
законодатель ставит содержание предварительного договора в
зависимость от воли сторон, которая в данном случае имеет
большую силу, нежели предписания закона. Предлагаем
законодателю изложить пункт 3 статьи 429 Гражданского кодекса
Российской Федерации в следующей редакции: предварительный
договор должен содержать в себе все существенные условия
основного договора. Абзац 2 пункта 1 статьи 432 Гражданского
кодекса Российской Федерации раскрывает содержание понятия
"существенные условия договора", по этой причине указание в
предложенной нами редакции пункта 3 статьи 429 Гражданского
кодекса Российской Федерации на иные условия, относительно
которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто
соглашение, считаем излишним.
4. В качестве сделки предварительный договор обладает следующими
признаками: дву - или многосторонний, каузальный, безвозмездный,
консенсуальный.
В литературе встречается спорная точка зрения, в соответствии с
которой предварительный договор выполняет обеспечительную функцию и
является способом обеспечения обязательств. Так, по мнению Ю.В.
Шанауриной "предварительный договор является способом обеспечения
обязательства (обеспечительной мерой), так как устанавливается по
соглашению сторон, служит основанием для возникновения основного
обязательства, существует в виде акцессорного (дополнительного)
обязательства и стимулирует должника к исполнению обязательства в случае
его неисправности"
115
. Предварительный договор в качестве способа
115
Шанаурина Ю.В. Институт предварительного договора в гражданском праве
России: дисс. … канд. юрид. наук. / Шанаурина Ю.В. - Тюмень, 2006. - Стр. 72.
обеспечения исполнения обязательства рассматривают и иные авторы
116
.
Сложно согласиться с высказанной позицией, так как в таком случае
предварительный договор обеспечивает обязательство, которого еще не
существует - основной договор не заключен, а в момент его заключения
предварительный договор прекращает свое действие, то есть в таком случае
не приходится говорить об его акцессорности
117
.
5. Распространено использование предварительных договоров в
качестве рамочных соглашений. Однако такое применение
предварительных договоров с 1 июня 2015 г. неактуально,
поскольку Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ
предусмотрено включение в главу 27 Гражданского кодекса
Российской Федерации статьи 429.1 "Рамочный договор", некоторые
аспекты которого будут рассмотрены в §1.2 "Правовая природа
предварительного договора: место предварительного договора в
системе гражданско-правовых договоров, отношения, регулируемые
предварительным договором, основные признаки".
6. При определении юридической природы отношений сторон
внимание нужно уделять не на конечный результат, а на
сущностные особенности рассматриваемых отношений.
Обязательства, порождаемые предварительным договором,
являются неимущественными, они носят организационный
характер.
116
Гражданское право: В 2 т.Т. 2. Полутом 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А.
Суханов. 2-е изд., перераб и доп. М.: БЕК, 2000.С. 55 (автор главы - В.С. Ем).
117
Подобной позиции также придерживаются: Васильев А.В. Предварительный
договор в праве России и США. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Васильев А.В. -
М., 2007. - Стр. 168; Меньшенин П.А. Предварительный договор в Российском
гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Меньшенин П.А. - М., 2011.
- Стр. 23-24;
7. Рамочный договор, как и предварительный, является
самостоятельным договором, что подтверждается пунктом 2 статьи
429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации. Данный пункт
указывает на возможность применения рамочного договора и без
дополнения его положений иными договорами. Однако данное
правило диспозитивно, то есть стороны могут предусмотреть, что
применение общих положений рамочного договора без уточнений
недопустимо. Однако в общем виде рамочный договор является
самостоятельным. Ранее уже было высказано мнение о том, что
рамочный договор должен содержать все существенные условия, так
как в противном случае он будет являться незаключенным. В
отличие от рамочного, предварительный договор с учетом
изменений, внесенных Федеральным законом от 03.08.2015 г. № 42-
фз, должен содержать условие, позволяющее установить предмет, а
также условия основного договора, относительно которых по
заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение
при заключении предварительного договора.
8. По верному замечанию Бородкина В.Г. "опционное соглашение не
является самостоятельным договором, поскольку не может
существовать без основного договора, который считается
заключенным с момента акцепта держателя опциона. Опционное
соглашение входит в состав основного договора"
118
. В отличие от
него, предварительный договор, как уже указывалось ранее,
является самостоятельным договором.
Для заключения соглашения о предоставлении опциона на заключение
договора происходит направление безотзывной оферты. В силу статьи 436
Гражданского кодекса Российской Федерации полученная адресатом оферта
118
Бородкин В.Г. Опционный договор в проекте изменений в Гражданский кодекс.
[Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М..
2015.
не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если
иное не оговорено в самой оферте или не вытекает из существа предложения
или обстановки, в которой оно было сделано. При заключении
предварительного договора безотзывная оферта не направляется.
Опционом на заключение договора предоставляется право на
заключение договора, а при заключении предварительного договора стороны
обязуются заключить в будущем основной договор, то есть отличие
рассматриваемых правовых конструкций состоит в диспозитивности
последствий их заключения. Также необходимо отметить, что опционом
право предоставляется только лицу, получившему оферту. У лица, которое ее
направило, возникает обязанность заключить договор на предусмотренных
офертой условиях. В предварительном же договоре у всех его субъектов
возникает обязанность заключить в будущем основной договор.
Не вызывает сомнений тот факт, что оба договора имеют своим
последствием заключение в будущем основного или опционного договора,
что является их общей чертой. Для заключения основного договора сторона
предварительного договора должна направить контрагенту предложение
заключить такой договор. Подобно стороне предварительного договора,
лицо, получившее безотзывную оферту, акцептует полученную оферту, в
результате чего происходит заключение договора.
Также необходимо отметить, что Гражданский кодекс Российской
Федерации закрепляет для данных правовых конструкций правило, в
соответствии с которым в договоре должен быть установлен срок, в течение
которого необходимо заключить основной договор. В случае, если такой
срок не установлен, то договор должен быть заключен в течение одного года
с момента заключения предварительного договора или предоставления
опциона (пункт 4 стать 429 и пункт 2 статьи 429.2 Гражданского кодекса
Российской Федерации), что также является сходством предварительного
договора и опциона.
Пунктом 5 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации
предусмотрено понуждение стороны предварительного договора к
заключению основного договора. В случае с опционом применение
подобного рода мер не требуется, так как сторона, которой была направлена
оферта, заключает договор посредством ее акцепта.
В соответствии с пунктом 2 статьи 429 Гражданского кодекса
Российской Федерации предварительный договор заключается в форме,
установленной для основного договора, а если форма основного договора не
установлена, то в письменной форме. Подобное правило предусмотрено и в
отношении формы опциона, который в силу пункта 5 статьи 429
Гражданского кодекса Российской Федерации заключается в форме,
установленной для договора, подлежащего заключению.
9. Также немаловажным является тот факт, что договор заключается
на условиях, предусмотренных в оферте. В силу пункта 4 статьи
429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации опцион на
заключение договора должен содержать условия, позволяющие
определить предмет и иные существенные условия договора,
подлежащего заключению. Предмет договора. подлежащего
заключению, может быть описан любым способом, позволяющим
его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты. В
отличие от опциона, предварительный договор с учетом изменений,
внесенных Федеральным законом от 03.08.2015 г. № 42-ФЗ, должен
содержать условие, позволяющее установить предмет, а также
условия основного договора, относительно которых по заявлению
одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при
заключении предварительного договора.
10. Как уже было указано ранее, предварительный договор является
безвозмездным. В силу пункта 1 статьи 429.2 Гражданского кодекса
Российской Федерации опцион на заключение договора
предоставляется за плату или другое встречное предоставление,