4
Содержание
ВВЕДЕНИЕ .............................................................................................................. 5
ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО
ДОГОВОРА ........................................................................................................... 11
1.1. История развития института предварительного договора в
российском гражданском законодательстве ................................................... 11
1.2. Понятие, сущность и сфера применения предварительного
договора .............................................................................................................. 17
1.3. Отграничение предварительного договора, от смежных
правовых конструкций ...................................................................................... 24
ГЛАВА 2. ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ
ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА ................................................................ 33
2.1. Форма и содержание предварительного договора ...................... 33
2.2. Заключение и расторжение предварительного договора ........... 40
2.3. Обеспечение исполнения обязательства, возникающего из
предварительного договора .............................................................................. 49
ГЛАВА 3. СОВРЕМЕННЫЕ ПРОБЛЕМЫ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ
КОНСТРУКЦИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГВОРА .................................... 56
3.1. Исполнение предварительного договора, ответственность за его
неисполнение или ненадлежащее исполнение ............................................... 56
3.2. Соотношение предварительного договора и принципа свободы
договора .............................................................................................................. 64
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ..................................................................................................... 73
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ............................................. 76
ПРИЛОЖЕНИЯ ..................................................................................................... 76
5
ВВЕДЕНИЕ
В условиях современной рыночной экономики, субъектам
гражданских правоотношений для достижения наибольшей экономической
выгоды необходимо оперативно и решительно действовать. Для организации
своей деятельности, с целью снижения рисков, участники используют
договоры как инструмент для создания правоотношений. При заключении
договора стороны в первую очередь ориентированы на получение
скорейшего и лучшего экономического результата. Зачастую на практике
заключение договора — это длительный и трудоёмкий процесс.
Необходимость установить правовые отношения на этапе преддоговорных
обсуждений заставляет прибегнуть стороны к конструкциям
организационных договоров.
Организационные договоры направлены на установление между
участниками, длительных, стабильных отношений, они подготавливают
правовую почву для будущего зарождения договора. Наиболее часто в
литературе встречается упоминание о предварительном договоре.
Предварительный договор выступает способом организации
правоотношений субъектов по поводу заключения договора в будущем, до
вступления в основные договорные отношения.
Удобство конструкции предварительного договора состоит в
возможности сторон устранения правовых или фактических обстоятельств,
не позволяющих заключить основной договор и зафиксировать обязанность
заключить необходимый договор в будущем.При заключении такого
договора у сторон имеется четкое представление что посредством такого
договора стороны закрепляют обоюдную обязанность по созданию в
будущем правовых отношений, которая в свою очередь может быть
принудительно исполнена.
Правовая конструкция предварительного договора известна еще со
времен римского права, и уже более века используется в российском
6
гражданском праве, в течении времени в неё вкладывали различное
содержание. В большинстве случаев предварительный договор,
предшествовал заключению конкретного виду договора (займ, купля-
продажа недвижимости).
На сегодняшний день правовые нормы, регулирующие отношения по
поводу заключения предварительного договора не могут в достаточной
степени раскрыть содержание института предварительного договора
Правовое определение предварительного договора раскрыто в шести
пунктах статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Последние изменения нормы права о предварительном договоре
претерпели в 2015 году. Данные изменения упростили для сторон процесс
заключения предварительного договора. Для того, чтобы договор считался
заключенным необходимо максимально полно и верно указать предмет
основного договора, а также установить срок, в течение которого стороны
обязуются заключить основной договор. В случае если из текста договора
невозможно установить такой срок, применятся общее правило о
необходимости заключения договора в течении года.
В отличие от предыдущей редакции, урегулирование прочих
существенных условий от сторон не требуется. Достаточно согласовать
условия, по которым одна из сторон хотела закрепить достигнутые
договорённости.
На сегодняшний день отсутствует строго определенный круг
договоров, заключению которых может предшествовать предварительный
договор.
В связи с этим всё большее количество участников гражданско-
правовых отношений используют конструкцию предварительного договора,
как следствие сфера применения предварительного договора постоянно
расширяется.
Актуальность темы исследования. Несмотря на длительное
существование института предварительного договора в российском
7
гражданском праве существует множество проблем, связанных с его
практическим применением.
Прежде всего, существует большое количество спорных вопросов
относительно правовой природы, содержания и самостоятельности
предварительного договора. В силу отсутствия правового закрепления
категории организационных договоров, как особого вида договорных
конструкций, возникает ряд трудностей в определении функций и задач
предварительного договора.
Кроме того, существуют споры относительного того, является ли
предварительный договор самостоятельным юридическим фактом, создает
ли он сам по себе какое-либо правоотношение, или же только опосредует их
возникновение.
В силу того, что не определено место предварительного договора в
правовой системе возникает спор о правомерности применения способов
обеспечения исполнения обязательств к предварительному договору.
Несмотря на правое закрепление возможности их применения, в литературе
существует определенная позиция о невозможности использования способов
обеспечения исполнения обязательств в силу неимущественного характера
предварительного договора.
Кроме того, в силу недостаточной степени изученности
предварительного договора существует ряд проблем, связанных с
заключением и исполнением предварительного договора.
Так на этапе заключения предварительного договора стороны
зачастую неверно трактуют цель заключения такого договора, ввиду этого
возникают проблемы с определением предмета договора, цены настоящего
договора, возможности закрепления определенных условий договора.
В связи с этим на практике встречаются случаи, когда договор
поименованный как предварительный, по существу своему выступает другой
правовой сделкой.
8
Помимо этого, присутствуют разные позиции относительно того,
когда предварительный договор считается исполненным, какие действия
необходимо совершать сторонам для его исполнения, когда он оканчивает
своё действие и требуется ли для этого наличие соответствующего
соглашения.
Анализ современной научной литературы и судебной практики
показывает, что на сегодняшний день имеют место быть существенные
противоречия в толковании норм права о предварительном договоре.
Необходимо всесторонне и комплексно проанализировать институт
предварительного договора, устранить двоякое понимание действующих
норм права, определить его природу и сущность для правильного
использования на практике.
Широкое применение конструкции предварительного договора и
наличие большого количество неурегулированных вопросов, обосновывает
интерес к изучению института предварительного договора.
Цель настоящего исследования. Всестороннее рассмотрение и
комплексное изучение института предварительного договора в российском
гражданском праве.
Для достижения цели исследования необходимо решить следующие
задачи:
изучить историю развития института предварительного договора в
российском гражданском законодательстве;
раскрыть понятие, сущность и сферу применения предварительного
договора;
отграничить предварительный договор от смежных правовых
конструкций;
изучить требования к форме и содержанию предварительного договора;
рассмотреть порядок заключения и расторжения предварительного
договора;
9
определить способы обеспечения исполнения обязательства,
возникающего из предварительного договора;
выявить проблемы, связанные с исполнением предварительного
договора, изучить последствия его неисполнения или ненадлежащего
исполнения;
изучить проблему соотношения предварительного договора и
принципа свободы договора.
Степень научной разработанности. Тема исследования изучена
недостаточно глубоко, зачастую предварительный договор рассматривается,
как один из примеров организационных договоров. При этом акцентируется
внимание на частных вопросах, связанных с предметом предварительного
договора, вопросами обеспечения обязательств, возникающих из договора,
проблемами его исполнения и прекращения.
Объектом исследования выступают общественные отношения,
складывающиеся в процессе заключения, исполнения и прекращения
предварительного договора.
Предметом исследования нормы российского гражданского
законодательства, регулирующие отношения, возникающие на основании
предварительных договоров; а также судебная практика.
Методологическую основу исследования составляют: общенаучные
методы исследования (анализ, сравнение, описание, индукция и дедукция),
специальные и частно-научные методы (историко-правовой сравнительно-
правовой, формально-логический).
Теоретическую базу исследования составили труды современных
ученых и публицистов в области изучения института предварительного
договора, в частности: Бычков А., Гонгало Б.М., Еремин А.А., Илюшина
М.Н., Карапетов А.Г., Кокорин И.С., Комарицкий В.С., Левушкин А.Н.,
Мандрюков А.В., Петухова А.В., Подузова Е.Б., Покровский И.А., Рудьман
Д.С.,Сафонова Е.Ю., Уколова Т.Н., Чумакова О.Н.
10
Источником нормативно-правовых и практических материалов
выступили действующее законодательство в сфере организации отношений в
рамках предварительного договора, а также судебная практика.
Структура исследования. Работа состоит из введения, трех глав,
включающих восемь параграфов, заключения и списка использованной
литературы.
11
ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА
1.1. История развития института предварительного договора в
российском гражданском законодательстве
Для наиболее полного и глубокого исследования института
предварительного договора в современном праве России, необходимо
разобраться в истоках его происхождения и проследить путь его развития с
момента его возникновения вплоть до сегодняшнего дня.
Несомненно, необходимость применения всё большего и
качественного количества договорных конструкций в повседневной жизни,
обусловлено развитием торгово-экономических отношений как внутри
страны, так и за её пределами.
Как известно правовые системы различных государств постоянно
оказывают воздействие друг на друга, образуя тесную связь правовых норм,
проникая и преобразовывая действующее законодательство. Как известно
римское право оказало огромное влияние на российскую правовую систему,
многие нормы права позаимствованы и претворены в жизнь в гражданском
законодательстве современной России.
Так в римском праве существовал pactum de contrahendo (от лат.
договор о заключении договора), если рассматривать дословно, то
наименование как видно, во-первых, подчеркивает юридический факт в
основе возникновения предварительного и основного обязательства – pactum
(пакт), а во-вторых, указывает на типичное правовое последствие сделки –
заключение в будущем договора. Данная конструкция исключает
оборотность договорного требования, как и всякий actio im personam (спор об
обязательстве, долге).
12
1
Кокорин И.С.Соотношение предварительного и организационного договора [Текст] /
Журнал Царскосельские чтения. – 2012. – С. 127
2
Покровский И.А. Классика российской цивилистики – 2004 // Справочная правовая
система «КонсультантПлюс».
12
Сам по себе pactumdecontrahendo представлял устное соглашение о
намерении сторон в будущем заключить сделку, в случае несоблюдения
соглашения такое соглашение не порождало ответственности, и права
обращения в суд. Если же стороны доворовались о заключении основной
сделки, она должна была приобрести форму stipulatio (лат. выспрашивание;
контракт устанавливающий обязательство). Для соблюдения условий его
заключения требовалось обязательное присутствие обеих сторон, и устное
оглашение вопроса и ответа о пожелании заключить договор. Таким образом,
соблюдалось правило о невозможности понуждения кого-либо к заключению
договора.
Как следует, существующий комплекс норм права о предварительном
договоре сегодня, это известные нормы частного права, зародившиеся
Древнем Риме и в Византийской империи с VIII века до н. э. по VI век н. э.
Дореволюционному праву России были известны практически все
виды договоров, существовавших в римском праве, их форма и содержание,
по сути, не особо отличалась от римских норм права, советский период также
мало, что смог привнести в их содержание.
Источником норм гражданского частного права выступает том X
Свода законов Российской империи 1900 года издания
1
, до их закрепления
имела место крайняя бессистемность норм права.
Так, в ст. 1679-1690 содержатся нормы договора запродажи (Глава 1
«О запродаже»), имеющего сходные черты с предварительным договором.
По договору запродажи одна сторона обязуется продать другой к
назначенному времени недвижимое или движимое имущество. При этом
назначается и цена, за которую должна быть осуществлена продажа, и размер
неустойки, если стороны решат обеспечить таким способом свой договор.
Для запродажи недвижимого имущества должна быть совершена
запродажная запись, в которой подробно и с надлежащей точностью
1
Свод Законов Российской Империи. Том X издание 1900 года // Справочная правовая
система «КонсультантПлюс».
13
закреплялись условия, обязанности и права относительно совершенной
купчей, равно как и меры обеспечения, неустойка или задаток. В
запродажной записи указывается срок, в который совершается сделка, по
прошествии этого срока, запродажная запись считается ничтожной. Если
сделка продажи имущества отменялась по вине продавца, он обязан был
вернуть задаток покупателю, если же по вине покупателя, то задаток
сохранялся у продавца. По договору о запродаже стороны не могли
обратиться в суд о защите своего права, как и в нормах римского права, был
соблюден принцип свободы договора.
Далее нормы о предварительном договоре были закреплены в
Гражданском кодексе РСФСР 1922 года
1
. Статья 182-а вновь закрепляет
норму о запродажной записи, только здесь она уже регулирует конкретные
отношения, и, по сути, является предварительным договором на заключение
в будущем сделки купли-продажи строений. Запродажную запись
необходимо нотариально удостоверить, в течение шести месяцев с этого
момента стороны должны либо нотариально удостоверить сделку купли-
продажи строения, либо предъявить одной стороной иск к другой стороне о
совершении купли-продажи; в противном случае действие запродажной
прекращается.
Теперь законодательно было закреплено право сторон обратиться в
суд с требованием о защите своего права, и понудить другую сторону к
заключению договора. По итогам рассмотрения суд мог: 1) требовать от
продавца передачи имущества в собственность другой стороне, или передачи
иного имущества, с требованием возмещения понесенных убытков; 2)
требовать от покупателя в случае отказа от сделки возместить полную цену
сделки и понесенные убытки (ст. 189, 190).
1
Постановление ВЦИК от 11.11.1922 (ред. от 12.06.1945) "О введении в действие
Гражданского кодекса Р.С.Ф.С.Р." (вместе с "Гражданским кодексом Р.С.Ф.С.Р.") //
Справочная правовая система «КонсультантПлюс».