24
1.3. Отграничение предварительного договора, от смежных правовых
конструкций
В соответствии со ст. 421 ГК РФ, стороны вправе заключить любой
договор, не противоречащий нормам действующего законодательства. Часть
вторая ГК РФ содержит в себе перечень основных правовых конструкций,
применяемых в гражданском обороте на сегодняшний день. Однако в первой
части ГК РФ закреплен перечень договоров, которые в силу особых условий,
выступают как дополнительные или вспомогательные для заключения
договоров указанных в части второй ГК РФ.
К таким видам относятся: предварительный, публичный,
присоединения, в пользу третьего лица.
В 2015 году ст. 429 ГК РФ дополнена определениями специальных
договорных конструкций: рамочного договора, опциона на заключение
договора, опционного договора и абонентского договора.
Включение этих договоров в текст ГК РФ сразу после определения
предварительного договора, обусловлено схожестью данных правовых
конструкций. Присущий, таким договорам, организационный характер
порождает споры относительно самостоятельности каждого договора, многие
правоведы пробуют найти отличия и совпадения их содержания.
Следовательно, для изучения особенностей предварительного
договора, следует так же дать правое определение каждому из договоров, и
разграничить их понятие. Остановимся на характеристике каждого договора
подробнее:
1) Рамочный договор (договор с открытыми условиями)
Рамочным договором, признаётся договор, определяющий общие
условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть
конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных
договоров, подачи заявок одной из сторон, или иным образом на основании
закона либо во исполнение предварительного договора.
25
Основное преимущество, заключения рамочного договора в том, что
после согласования сторонами общих условий договора, таких как права и
обязанности сторон, сроки действия договора, сроки исполнения
обязательств, ответственность за их неисполнение и другие, они
впоследствии могут в любой момент начать работать по данному договору,
лишь конкретизировав условия, например, об объемах и количестве.
Так стороны в рамках действия одного рамочного договора, могут
несколько раз совершать различные сделки, сохраняя время и силы сторон.
Рамочный договор предполагает последующую динамику их
содержания, детализацию и конкретизацию. Цель таких договоров
организация длительных имущественных связей.
1
Считается, что проблемой определения рамочного договора в ст.429.1
ГК РФ является отсутствие разграничения понятий рамочного договора и
договора с открытыми условиями. В данном определении объединены две
отдельные правовые конструкции.
Договор с открытыми условиями, как правило, долгосрочный договор,
содержащий все существенные условия, однако закрепляющий что в
будущем стороны будут его конкретизировать путем заключения
дополнительных соглашений.
По своей сути это действующих договор, если по условиям договора,
его вступление в законную силу не связывают с согласованием этих условий.
Рамочный же договор рассчитан на многократное использование, и
обязательно несет долгосрочный характер, при этом определяет лишь общие
условия обязательственных отношений сторон, но откладывает согласование
существенных условий. Такой договор требует подписания дополнительных
1
Левушкин А.Н. Специальные договорные конструкции: рамочный, опционный и
абонентский договоры [Текст] / Актуальные проблемы российского права – 2018. № 2. –
19 с.
26
соглашений, восполняющих отсутствующие существенные условия, его
нельзя назвать действующим в силу неурегулированной основных условий.
1
2) Опцион на заключение договора
Согласно ст. 429.2 ГК РФ опционом признается предоставление
безотзывной оферты на право заключить один или несколько договоров на
условиях им предусмотренным. Договор заключается путем акцепта оферты
при наступлении определённого опционом условия. Порядок, условия и
сроки акцепта определяются в опционе.
Опцион на заключение договора предоставляется на возмездной
основе, за плату или по встречному обязательству. Приобретение опциона
предоставляет право не на сам актив, а на получение его в будущем. Платеж,
совершаемый по опциону, не засчитывается в сет обязательств по основному
договору. Опцион на заключение договора должен, так же как и
предварительный договор, содержать условия позволяющие определить
предмет основного договора, а так же другие существенные условия.
3) Опционный договор
По условиям такого договора одна сторона вправе требовать от
другой совершения предусмотренных договором действий (в том числе
уплатить денежные средства, передать или принять имущество),на условиях
и срок установленных в нём же. В рамках договора может быть
предусмотрено, что требование может быть связано с наступлением
определенных обстоятельств (ст. 429.3 ГК РФ).
Так же как и предварительном договоре, в опционном, стороны
должны урегулировать все существенные условия, такой договор должен
быть заключен с соблюдением всех требований, предъявляемых к договору,
подлежащему заключению. При акцепте такого договора, сторона
обладающая опционом, автоматически его заключает.
1
Карапетов А.Г. Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный
комментарий к статьям 307 - 453 Гражданского кодекса Российской Федерации [Текст] /
М-Логос – 2017. // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
27
Отличие опциона и опционного договора, состоит в том, что опцион
дает право на заключение договора по ранее оговоренным условиям, в то
время как опционный договор дает право требовать исполнения
обязательства по уже заключенному договору.
Объединяет эти договоры то, что для их заключения обязательна
положительная воля второй стороны, в противном случае договор не может
быть заключен. Так же оба этих договора носят возмездный характер, то есть
предоставляются за плату.
4) Абонентский договор (договор с исполнением по требованию)
Согласно ст. 429.4 ГК РФ, абонентским, признается договор,
предусматривающий внесение абонентом определенных, в том числе
периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от
исполнителя предоставления предусмотренного договором исполнения в
затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых
абонентом.
При этом абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное
исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли
затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя. За
гарантированную возможность в любой момент получить необходимые
услуги, выполнение работы или получение имущества, абонент вносит
фиксированную абонентскую плату.
Помимо введенных в действие правовых конструкций в 2015 года,
существуют и другие правовые конструкции, очень напоминающие по
составу друг друга, порой до степени смешения.
Сделка, совершенная под отлагательным условием является
разновидностью условных сделок. Сделка считается совершенной под
отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и
обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого
неизвестно наступит оно или нет, например, стороны планируют заключение
договора купли-продажи квартиры, при условии получения кредита в банке.
28
Интересной точкой зрения кажется предположение Рудьман Д.С.,
рассматривая вопрос соотношения сделки под отлагательным условием и
предварительного договора, обращает внимание, что в термин «условие» не
совсем верно раскрывает суть.
Так он указывает на то, что содержание каждого гражданско-
правового договора составляют условия, в таком случае для устранения
правовой неопределенности термин «условие» логичней заменить на термин
«обстоятельство». В качестве такого обстоятельства могут выступать как
наступающие события, так и действия сторон.
1
Однако существует несколько критериев, которые позволяют легко
разграничить эти конструкции:
1) Наличие обстоятельства в зависимость от наступления или не
наступления, которого стороны поставили возникновение и прекращение
своих прав и обязанностей, заключение сделки под отлагательным условием
связывают с наступлением или не наступлением определенных событий, в то
время как предварительный договор это выражение воли сторон;
2) Характеризуется ли событие предусмотренное договором признаком
неизбежности, «событие» в сделке совершенной под отлагательным
условием не обладает признаком неизбежности;
3) Отсроченность в возникновении прав и обязанностей по договору, в
рамках предварительного договора стороны ограничивают это срок
условиями договора, либо применяется общее правило о заключении
основного договора в течение года, в то время как события сделки
совершенной под отлагательным условием невозможно запланировать, и
отсевает гарантия их наступления в целом;
4) Характеристика правового положения сторон в период ожидания
наступления конкретного обстоятельства (истечения определённого срока),
1
Рудьман Д.С. О соотношении сделки, совершенной под отлагательным условием, и
предварительного договора[Текст] / Российская юстиция – 2018. № 7 // Справочная
правовая система «КонсультантПлюс».
29
несмотря на дискуссионный характер вопроса, считается, что после
заключения сделки совершенной под отлагательным условием у сторон
возникают гражданские права и обязанности, в отличие от предварительного
договора.
Бычков А. видит схожесть договорной конструкции договора
авторского заказа и предварительного, объединяет их организационный
аспект. В рамках договора авторского заказа, автор обязуется по заказу
заказчика создать обусловленное договором произведение науки, литературы
или искусства на материальном носителе или в иной форме (п.1 ст.1288 ГК
РФ). Кроме того схожесть обнаруживается в том, что такой договор
заключается так же относительно произведения которое ещё не существует и
будет создано в перспективе.
1
Подузова Е.В. усматривает сходные черты с конструкцией
предварительного договора по российскому гражданскому законодательству
(ст. 429 ГК РФ) имеет соглашение о совершении сделки. Соглашения о
совершении сделки (agreements to engage in a transaction) включают
обязательство одной или обеих сторон совершить какое-либо действие,
например, купить, продать какое-либо имущество. В этих соглашениях не
должно быть открытых условий, подлежащих конкретизации в будущем.
Соглашение о совершении сделки предшествует окончательному
соглашению, которое заключается позже по времени.
2
Кроме того, при изучении института предварительного договора,
можно зачастую встретить упоминание о конструкции договора о
намерениях, иногда между ними ставят знак равенства.
Данная точка зрения является заблуждением. Само по себе
соглашение (или же договор, протокол) о намерении, как форма договора не
1
Бычков А. Нюансы предварительного договора [Текст] / ЭЖ-Юрист – 2015. № 7 //
Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
2
20. Подузова Е.Б. Предварительный договор как основание возникновения
организационного правоотношения [Текст] / Вестник Университета имени О.Е. Кутафина
– 2015. – 133 с.
30
предусмотрено нормами гражданского права. На практике соглашение о
намерении зачастую применяется для регулирования отношений субъектов
предпринимательской деятельности.
В силу того, что эта конструкция носит не правовой характер, и не
несет правовых последствий, соблюдение условий такого соглашения носит
добровольный характер. При заключении такого соглашения отсутствуют
четкие требования к его форме и содержанию. Условия соглашения
устанавливаются исходя из обстоятельств и смысла вкладываемого в него,
подобного рода соглашения составляются в процессе переговоров и
позволяют зафиксировать определённые достигнутые договорённости
сторон.
1
В отличие от предварительного договора, в соглашении о намерениях
стороны подробно описывают цель и задачи, к которым они стремятся
посредством заключения данного соглашения. В рамках такого соглашения
можно предусмотреть большой объем условий о действиях, следовательно,
он может организовать сотрудничество большого количества участников.
Помимо того, что стороны устанавливают условия соглашения, они так же
могут определять каким образом эти условия должны быть реализованы.
Несмотря на не правовой характер такого соглашения, зачастую он
оформляется с соблюдением всех правил и требований к оформлению
договоров. В соглашении указывается полное наименование сторон,
указываются реквизиты, стороны скрепляют соглашение подписью и
печатью.
В определенных условиях, если в рамках такого соглашения
урегулированы условия о предмете и сроках, а также соблюдены все
формальные требования, суд может квалифицировать соглашение как
предварительный договор.
1
Петухова А.В. Соотношение предварительного договора и договора о намерении [Текст] /
Вестник Нижегородского университета им. Н.И. Лобачевского – 2016. – 154 с.
31
Общими специфическими признаками организационных
правоотношений является то, что они служат лишь предпосылкой
формирования, упорядочения других отношений, по отношению к вещным и
обязательственным отношениям выполняют обсуживающую функцию,
имущественный признак для организационных отношений не является
определяющим.
1
Принципиально важным отличием предварительного договора от
смежных правовых конструкций является неимущественный характер такого
договора.
Заключая прочие сделки, стороны приобретают права и обязанности,
влекущие возникновение основных обязательств с определенным сроком
исполнения. Предварительный же договор порождает одну единственную
обязанность для сторон – это заключить основной договор. И
ответственность они могут только за невыполнение этого обязательства, и
только в случае, когда одна из сторон понуждает другую к заключению
основной сделки. В противном случае, предварительный договор может
оставить без изменений правовое и экономическое положение сторон.
В подведении итогов представленной главы необходимо отметить
следующее:
1. Предварительный договор — это правовой институт, существующий
более века в системе гражданского права. В течение лет в гражданском праве
России нормы, регулирующие предварительный договор изменялись и
преображались. Окончательное правовое закрепление предварительный
договор получил в ст. 429 ГК РФ.
2. Предварительный договор относится к категории организационных,
неимущественных гражданско-правовых договоров. В рамках такого
договора у сторон возникает единственная обязанность – обязанность по
1
Уколова Т.Н. О единообразном понимании организационных договоров[Текст] / Вестник
Волжского университета им. В.Н. Татищева– 2015. // Справочная правовая система
«КонсультантПлюс».
32
заключению в будущем основного договора. В силу особенности
правоотношений, возникающих посредством заключения предварительного
договора, его можно охарактеризовать как «нетипичный».
3. В современном российском праве есть правовые конструкции, которые
создают, схожие по существу с предварительным договором,
правоотношения. Принципиальное отличие таких правовых конструкций от
предварительного договора состоит в том, что они либо порождают между
сторонами имущественные отношения, либо направлены на организацию
длительного сотрудничества, и применимы к сфере предпринимательской
деятельности.
33
ГЛАВА 2. ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ
ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА
2.1. Форма и содержание предварительного договора
Статья 429 ГК РФ определяет основные требования к форме и
содержанию предварительного договора. Поскольку предварительный
договор является договором гражданско-правового характера, ему также
присущи общие требования, предъявляемые к договорам и сделкам, с учетом
его специфики.
Несоблюдение требований предъявляемых к форме договора ведет к
его ничтожности (п. 2 ст. 429 ГК РФ).
В силу положений п.24 Постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018
№49, заключение предварительного договора в устной форме не допускается.
Предварительный договор должен быть заключен по форме основного
договора, однако если форма для основного договора не установлена
законодательно, то стороны должны заключить предварительный договор в
письменной форме.
1
Необходимо отметить, что согласно ст. 158 ГК РФ, форма договора
предполагает не только простое письменное оформление, но и требует
нотариального заверения. Согласно пп.1 п. 2 ст.163 ГК РФ нотариальное
заверение сделок требуется либо в случаях, прямо указанных в законе, либо
по соглашению сторон, хотя оно и не требуется.
Разумно предположить, что в таком случае решая вопрос о
необходимости нотариального удостоверения предварительного договора,
следует обратить внимание на требования, предъявляемые к форме
основного договора, так приводя в пример сделки с недвижимостью,
очевидно, что сторонам следует нотариально удостоверить и
предварительный договор. Однако в силу того, что в законе нет четкой
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 "О некоторых вопросах
применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о
заключении и толковании договора" // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».