15
Во-вторых, обычная хозяйственная деятельность характеризует
специфику именно корпоративного правоотношения: эта деятельность
является повседневной и текущей, однако вопрос о содержании данной
деятельности остается открытым.
Так, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных
обществах»
15
в ч. 4 ст. 78 определяет сделки, не выходящие за пределы
обычной хозяйственной деятельности, как любые сделки, заключаемые при
осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными
организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности,
независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее,
если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или
изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.
Действительно, получается, что под экстраординарными сделками следует
понимать сделки, выходящие за пределы обычной хозяйственной
деятельности: крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется
заинтересованность.
Основными материалами для постановки выводов в результате анализа
эмпирического уровня закрепления обычной хозяйственной деятельности
является судебная практика ВАС РФ.
Основное определение данного понятия закреплено в п. 6
Постановления ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28
16
, где под обычной
хозяйственной деятельностью понимаются любые операции, которые
приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных
хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности,
15
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред.
от 7 марта 2018 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. N 1. Ст. 1.
16
КонсультантПлюс: Аналитический обзор от 5 июня 2014 года. Случаи квалификации
трудового договора как крупной сделки или сделки с заинтересованностью
(Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28) // СПС КонсультантПлюс. 2019.
16
сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того,
совершались ли такие сделки данным обществом ранее. Также дается
открытый перечень сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной
деятельности: сделки по приобретению обществом сырья и материалов,
необходимых для осуществления производственно-хозяйственной
деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для
оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий
товаров для последующей реализации их путем розничной продажи). Однако
факт совершения такой сделки в рамках вида деятельности, упомянутого в
Едином государственном реестре юридических лиц или уставе общества как
основной для данной организации, либо наличие лицензии на право
осуществления такого вида деятельности - это не основание для
квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной
деятельности
17
.
Соответственно, исходя из позиции вышеуказанного Постановления
ВАС РФ обычная хозяйственная деятельность организации - это фактически
производственная функция организации, что является довольно спорным.
Автор данной работы полагает, что в обычную хозяйственную деятельность
организации необходимо включить и материально-техническую сторону, т.е.
те сделки, которые непосредственно направлены на обеспечение
функционирования организации в качестве юридического лица.
Установленная презумпция в Постановлении ВАС РФ от 16 мая 2014 г.
N 28 стала основой для рассмотрения дел с аналогичным предметом спора.
Так, например, в Постановлении ВАС от 15 декабря 2017 г. N 07АП-
17
Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28 «О некоторых вопросах,
связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» // Вестник
ВАС РФ. 2014. N 6.
17
10217/2017 по делу N А45-20084/2016 истец обратился в суд с требованием о
признании недействительным договора аренды недвижимого имущества
18
.
Вызывает интерес рассмотрение примера из судебной практики. Между
ответчиком (ООО «Юргинская зерновая компания») и соответчиком (ООО
«Юргинская продовольственная компания») был заключен предварительный
договор аренды недвижимого имущества, где арендная плата составляет 132
160 руб., в том числе НДС (18%) 20 160 руб. В арендную плату не
включается стоимость коммунальных услуг (оплата электричества и
тепловой энергии) и иных расходов, связанных с эксплуатацией
арендованного имущества, которые арендатор оплачивает самостоятельно.
Арендная плата за весь период составляет 4 823 840 руб., в том числе НДС
(18%) 735 840 руб. Истец полагал, что предварительный договор является
недействительным на основании норм, регулирующих порядок одобрения
крупных сделок.
Суд же пришел к выводу, что данный предварительный договор аренды
недвижимого имущества является сделкой, совершенной в процессе обычной
хозяйственной деятельности, аргументировав свою позицию следующими
фактами
19
.
Таким образом, законодатель и правоприменитель в лице ВАС РФ
занимают практически идентичные позиции о содержании обычной
хозяйственной деятельности, оформляемой сделками:
1. Это текущая деятельность организации или других хозяйствующих
субъектов, которые занимаются аналогичными видами деятельности.
18
Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 (ред. от 26.06.2018) «О некоторых
вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» //
КонсультантПлюс, 2019.
19
Постановление ВАС от 15 декабря 2017 г. N 07АП-10217/2017 по делу N А45-
20084/2016. Требование: о признании недействительным договора аренды недвижимого
имущества // СПС «КонсультантПлюс», 2019.
18
2. Факт совершения хозяйствующими субъектами данных сделок ранее
не имеет юридического значения.
3. Не имеет значения при признании сделки не выходящей за пределы
обычной хозяйственной деятельности и сумма данной сделки: необходимо
учитывать цели сделки и характер деятельности общества. Под целями в
таком случае следует понимать цели, направленные на обеспечение обычной
хозяйственной деятельности общества.
Таким образом, правовая природа сделок, совершенных в процессе
обычной хозяйственной деятельности общества, - это весьма актуальный
вопрос современного гражданского законодательства и судебной практики.
Классификация сделок, установленная Гражданским кодексом РФ, в
настоящий момент не является исчерпывающей.
Как следствие, представляется целесообразным внесение изменений в §
1 гл. 9 «Понятие, виды и форма сделок» Гражданского кодекса РФ в части
регулирования обычной хозяйственной деятельности организации, крупных
сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность,
дополнения его новой статьей следующего содержания: «Под сделками,
совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности
организации, понимаются любые сделки, которые приняты в текущей
деятельности хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные
виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки
данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению
деятельности общества или изменению ее вида либо существенному
изменению ее масштабов. К сделкам, совершаемым в процессе обычной
хозяйственной деятельности общества, относятся сделки по приобретению
организацией сырья и материалов, необходимых для осуществления
производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой
продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций».
19
Следует отметить, что наиболее интересным с точки зрения
теоретической выработки определения предварительного договора как
сделки является исследование, проведенное А.В. Михайловым и М.Ю.
Челышевым, которые пришли к выводу, что взаимосвязанность
предварительного договора и сделки – это обусловленность заключения
одной сделки заключением другой, что носит объективный характер, а
взаимозависимость этих сделок может быть обусловлена причинами
субъективного характера, например общей экономической целью при
заключении сделок. В ходе научного исследования А.В. Михайлов и М.Ю.
Челышев выделили следующие признаки взаимосвязанного
предварительного договора и сделки
20
:
1) одинаковый субъектный состав при заключении взаимосвязанных
сделок;
2) при совершении сделок есть общая цель;
3) присутствие временного критерия, т.е. первые два признака
ограничены моментом заключения сделок: взаимосвязанные сделки
заключаются в одно время;
4) единое назначение имущества, которое является предметом сделки;
5) однотипность сделок, т.е. одинаковая правовая природа;
6) взаимозависимость каждой из заключаемых сделок.
В.И. Добровольский выработал примерные критерии для классификации
сделок в качестве взаимосвязанных сделок - это наличие у сделок единой
хозяйственной цели, их взаимовлияние и взаимозависимость; период
совершения сделок - одновременно либо в течение короткого промежутка
времени; идентичный состав контрагентов, их аффилированность и
20
Михайлов А.В., Челышев М.Ю., Измайлов Р.Р. Правовые проблемы лицензирования
деятельности по управлению многоквартирными домами // Актуальные проблемы
российского права. 2016. N 4. С. 137 - 142.
20
взаимосвязь; однородность состава имущества, его единое предназначение и
участие в едином технологическом цикле
21
.
Отдельные авторы, в частности М.М. Ильичева, при анализе
взаимосвязанных сделок отмечают следующие признаки: во-первых, это
взаимозависящие и взаимовлияющие сделки, во-вторых, данные сделки
преследуют единую хозяйственную цель, и, наконец, результат данных
сделок - это возможность консолидации всего отчужденного по сделкам
имущества в собственности одного лица; продажа имущества, имеющего
общее хозяйственное назначение, и иные результаты, зависящие от
конкретной цели взаимосвязанных сделок
22
.
Как представляется, в основе взаимосвязанных предварительных
договоров и сделок находится причинно-следственная связь между целями,
которые преследуют хозяйствующие субъекты при заключении такого рода
сделок, и последствиями, которые заключаются в том, что одна крупная
сделка разделена на несколько при наличии одного общего предмета всех
сделок. Разумеется, волеизъявление руководителей организации вполне
обоснованно: «раздробление» крупной сделки вызвано желанием не
требовать одобрения сделки через общее собрание акционеров.
Итак, под сделками, совершенными в процессе обычной хозяйственной
деятельности организации, понимаются любые сделки, которые приняты в
текущей деятельности хозяйствующих субъектов, осуществляющих
аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие
сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к
прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо
21
Добровольский В.И. Практика судов общей юрисдикции. Редварительный договор и
сделка // СПС КонсультантПлюс. 2017. - С. 65 - 66.
Ильичева М.М. Особенности процедуры одобрения сделок, в совершении которых
имеется заинтересованность, общим собранием акционеров общества // Бизнес в законе.
2012. N 1. С. 153 - 157.
22
21
существенному изменению ее масштабов. К сделкам, совершаемым в
процессе обычной хозяйственной деятельности общества, относятся сделки
по приобретению организацией сырья и материалов, необходимых для
осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации
готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций.
Таким образом, статья 423 Гражданского кодекса Российской Федерации
закрепляет классификацию, в соответствии с которой договоры делятся на
возмездные и безвозмездные. Возмездные договоры предполагают получение
стороной договора встречного предоставления в случае исполнения своих
договорных обязанностей. Безвозмездный же договор не предполагает
встречного предоставления. Безвозмездным признается договор, по которому
одна из сторон обязуется предоставить что-либо другой стороне без
получения от нее платы или иного встречного предоставления (пункт 2
статьи 423 Гражданского кодекса Российской Федерации). Можно сделать
вывод о принадлежности предварительного договора к договорам
безвозмездным, так как у сторон не возникает обязанностей по
предоставлению чего-либо контрагенту.
Легальная дефиниция статьи 429 Гражданского кодекса Российской
Федерации в силу формулировки «обязуются заключить…» указывает на
консенсуальный характер рассматриваемой правовой конструкции.
Предварительный договор является договором каузальным. В данной
работе под каузой следует понимать имеющую юридическое значение
хозяйственную цель сделки, то есть закрепленную соглашением сторон
направленность сделки на взаимообусловленные предоставления,
опосредуемые данной сделкой, в целом или в части, либо направленности
22
сделки на совершение предоставления при принципиальном отсутствии
встречного предоставления
23
.
Таким образом, целью предварительного договора является заключение
основного договора. Такое заключение будет выступать в качестве
исполнения предварительного договора. Следует отметить, что в иных
договорах стороны преследуют противоположные цели, имеют разные
интересы, в то время, как в предварительном договоре контрагенты желают
одного и того же - заключения конкретного договора в будущем.
Итак, в качестве сделки предварительный договор обладает следующими
признаками: дву- или многосторонний, каузальный, безвозмездный,
консенсуальный. Существенным условием названного договора является
условие о его предмете. Срок существенным условием предварительного
договора не является, так как может быть восполним с помощью абзаца 2
пункта 4 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Функции предварительного договора.
В настоящем исследовании под функцией договора следует понимать
вид действия (воздействия), рассматриваемого юридического факта на
общественные отношения.
Существуют следующие функции, присущие каждому договору
24
.
Инициативная функция. Сущность данной функции заключается в том, что
стороны договора сами устанавливают для себя права и обязанности,
реализуя при этом их равенство, правосубъектность и диспозитивность.
Программно-координационная функция. Договор закрепляет конкретную
модель поведения его участников, выступает в качестве регулятора
23
Кашанин А.В. Кауза сделки в гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид.
наук. / А.В. Кашанин. - М., 2012. Стр. 103.
24
Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержание и функции //
Гражданско-правовой договор и его функции. Межвузовский сборник научных трудов.
Отв. ред. О.А. Красавчиков. - Свердловск, УрГУ, 1980. Стр. 16.
23
отношений между ними. Информационная функция. Поскольку договор
закрепляет конкретную модель поведения его участников, он несет сведения
о правах и обязанностях сторон, что позволяет самим сторонам четко
определять их, исполнять и требовать исполнения от контрагента, а третьим
лицам (например, юрисдикционным органам) - использовать содержащуюся
в них информацию для правильного разрешения спора. Гарантийная
(обеспечительная)
25
.
В литературе встречается спорная точка зрения, в соответствии с
которой предварительный договор выполняет обеспечительную функцию и
является способом обеспечения обязательств. Так, по мнению Ю.В.
Шанауриной «предварительный договор является способом обеспечения
обязательства (обеспечительной мерой), так как устанавливается по
соглашению сторон, служит основанием для возникновения основного
обязательства, существует в виде акцессорного (дополнительного)
обязательства и стимулирует должника к исполнению обязательства в случае
его неисправности»
26
. Предварительный договор в качестве способа
обеспечения исполнения обязательства рассматривают и иные авторы
27
.
Сложно согласиться с высказанной позицией, так как в таком случае
предварительный договор обеспечивает обязательство, которого еще не
существует - основной договор не заключен, а в момент его заключения
25
Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержание и функции //
Гражданско-правовой договор и его функции. Межвузовский сборник научных трудов.
Отв. ред. О.А. Красавчиков. - Свердловск, УрГУ, 1980. Стр. 16-20.
26
Шанаурина Ю.В. Институт предварительного договора в гражданском праве России:
дисс. … канд. юрид. наук. / Шанаурина Ю.В. - Тюмень, 2016. - Стр. 72.
27
Гражданское право: В 2 т.Т. 2. Полутом 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е
изд., перераб и доп. М.: БЕК, 2010.С. 55 (автор главы - В.С. Ем).
24
предварительный договор прекращает свое действие, то есть в таком случае
не приходится говорить об его акцессорности
28
.
Для исследования современного понимания и значения
предварительного договора были проведены собственные исследования
применения предварительного договора в современной гражданско-правовой
практике. Результаты исследования и статистическая обработка данных
приведены в Приложении 1.
Данные проведенного опроса будут использованы далее, при
подтверждении необходимости исследования предварительного договора
при покупке новостроек. Дело в том, что на данный момент этот вид
предварительного договора – самый широко используемый в гражданско-
правовой практике, что обуславливает пристальное внимание к нему.
1.2 Правовая природа предварительного договора: место
предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров,
отношения, регулируемые предварительным договором, основные
признаки
По мнению С.С. Алексеева «правовая природа - это юридическая
характеристика данного явления, выражающая его специфику, место и
функции среди других правовых явлений в соответствии с его социальной
природой»
29
. В настоящей работе под правовой природой следует понимать
правовую характеристику юридического явления, его место и роль среди
28
Подобной позиции также придерживаются: Васильев А.В. Предварительный договор в
праве России и США. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Васильев А.В. - М., 2017. -
Стр. 168; Меньшенин П.А. Предварительный договор в Российском гражданском праве.
Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Меньшенин П.А. - М., 2018. - Стр. 23-24;
29
Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве / С.С. Алексеев, -
М.: Юрид. лит., 1989. - С. 227.