24
Все это ранее позволило Братусю С.Н.
12
назвать такие предложения
«конгломератом» основных принципов.
Ковалев М.И.
13
, исследуя принципы уголовного права, сделал яркий
и точный вывод, который, на мой взгляд, возможно распространить
и на гражданское право: «каждый исследователь блуждает в хаотичном
нагромождении материала, «выуживает» отдельные правовые понятия,
определения, специфические черты и на свой страх и риск «награждает»
их титулами принципов права».
Комиссарова Е.Г., в свою очередь, разграничивает принципы
российского гражданского права на принципы-нормы, закрепленные в
законе, и принципы-идеи, не содержащиеся в нормативных правовых актах.
Отсюда Комиссарова Е.Г. выделяет две группы принципов: нормативные
и ненормативные. [53] Нормативные содержатся в нормативных правовых
актах, например, в ст. 1 ГК РФ. Ненормативные вырабатываются наукой.
В то же время, по моему мнению, принципы-нормы, нормативные
принципы скорее возможно относить к нормам гражданского права,
содержащимся в нормативных правовых актах; принципы – идеи,
ненормативные принципы весьма спорно относить к разновидности
гражданского права. Как представляется, во-первых, необходимо
отграничивать принципы российского гражданского права от неправовых
и иных, а не иных социальных явлений, неправа. Во-вторых, исходить из
того, что российское гражданское право может выражаться в различных
внешних формах основополагающих принципах российского гражданского
права, нормативных правовых актах, содержащих нормы гражданского
права, нормативных правовых договорах, содержащих нормы гражданского
права, обычаях российского гражданского права.
12
Советский и российский юрист, учѐный-правовед, специалист по гражданскому праву.
Доктор юридических наук, профессор. Заслуженный деятель науки РСФСР.
13
Юрист, специалист по советскому уголовному праву и криминологии.
25
Отсюда, например, принципы, сформулированные в нормативных
правовых актах, содержащих нормы гражданского права, традиционно
называемые принципами российского гражданского права, думаю, точнее
называть принципами российских нормативных правовых актов, содержащих
нормы гражданского права.
При таком подходе в зависимости от формы российского гражданского
права, содержащей принципы российского гражданского права, считаю
возможным выделять: во-первых, основополагающие принципы российского
гражданского права, отражающие сущность всех форм российского
гражданского права, во-вторых, принципы российских нормативных
правовых актов, содержащих нормы гражданского права, в-третьих,
принципы нормативных правовых договоров, содержащих нормы
гражданского права.
В зависимости от сферы правового регулирования возможно выделять
межотраслевые принципы российского (в том числе) гражданского права,
отраслевые принципы российского гражданского права и принципы
отдельных институтов гражданского права.
По иерархии – основополагающие принципы российского
гражданского права; принципы, сформулированные в российских
нормативных правовых актах, содержащих нормы гражданского права;
принципы, выработанные
в нормативных правовых договорах, содержащих нормы гражданского права.
По форме внешнего выражения – письменные и устные принципы
российского гражданского права. Данная классификационная группа
принципов существенным образом отличается от рассмотренных нами ранее
начал спецификой действия в механизме осуществления субъективных прав
и исполнения обязанностей. Если предыдущие начала представляют собой
абстрактные цели осуществления прав и исполнения обязанностей, в
которых заключены гуманистические, ценностные социальные установки, то
26
в группе принципов-методов нашли отражение приемы и способы, пути
достижения этих целей.
К числу основных начал (принципов) гражданско-правового
регулирования относятся:
принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо
в частные дела;
принцип юридического равенства участников гражданско-правовых
отношений;
принцип неприкосновенности собственности;
принцип свободы договора;
принцип диспозитивности в приобретении, осуществлении и защите
гражданских прав;
принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав, в том
числе свободы имущественного оборота (перемещения товаров, услуг
и финансовых средств);
принцип запрета злоупотребления правом и иного ненадлежащего
осуществления гражданских прав; принцип всемерной охраны
гражданских прав, включая возможность восстановления нарушенных
прав
и обеспечение их независимой от влияния сторон судебной защиты;
принцип сохранения прав в случае отказа граждан и юридических лиц
от этих прав.
Рассмотрим некоторые из них более подробно.
Например, принцип свободы договора является основополагающим для
развития имущественного (гражданского) оборота. В соответствии с ним
субъекты гражданского права свободны в заключении договора, т. е. в
выборе контрагента и в определении условий своего соглашения, а также в
выборе той или иной «модели» (формы) договорных связей (ст. 421 ГК). По
27
общему правилу исключается понуждение к заключению договора, в том
числе со стороны государственных органов.
Вместе с тем действие этого принципа практически во всех
правопорядках знало и знает определенные исключения. Закон
предусматривает, например, невозможность отказа кредитной организации
от предложения заключить договор банковского счета или банковского
вклада (п. 2 ст. 834 и п. 2 ст. 846 ГК), установленную в интересах клиентов.
Имеются и другие случаи, когда одна из сторон вправе принудительно
требовать заключения договора, в частности при поставке товаров для
государственных нужд (ст. 445, 527 и 529 ГК). Стороны могут и добровольно
принять на себя обязательство о заключении договора в будущем, а затем
требовать его принудительного исполнения.
Принцип диспозитивности в гражданском праве означает возможность
участников регулируемых отношений самостоятельно, по своему
усмотрению и в соответствии со своими интересами выбирать варианты
соответствующего поведения. Так, они в подавляющем большинстве случаев
самостоятельно решают, вступать или не вступать в те или иные гражданские
правоотношения, требовать или не требовать исполнения обязательств
контрагентом, обращаться за судебной защитой своих прав или нет и т. д.
При этом отказ от осуществления или защиты своего права обычно не ведет
к его обязательной утрате (п. 2 ст. 9 ГК).
Такая свобода выбора предполагает инициативу субъектов
гражданского оборота в достижении своих целей. Ее оборотной стороной
является отсутствие по общему правилу, чьей бы то ни было особой, в том
числе государственной, поддержки в реализации частных интересов и
несение самими участниками риска и всех иных последствий своих действий
(как это должно происходить, например, с «обманутыми вкладчиками»,
проигравшими в лотерею или в рулетку и т. п.). Задача государства в частных
отношениях - установить для их участников четкие и непротиворечивые
28
«правила игры», исключающие заведомую недобросовестность отдельных
лиц, а использование этих правил в соответствии с принципом
диспозитивности целиком является делом самих участников. Очевидное
исключение здесь составляют случаи выступления.
Принцип запрета злоупотребления правом можно считать общим
изъятием («генеральной клаузулой», или оговоркой) из общих
частноправовых начал. В соответствии с ним исключается безграничная
свобода в использовании участниками гражданских правоотношений
имеющихся у них прав. Право всегда имеет определенные границы, как по
содержанию, так и по способам осуществления предусмотренных им
возможностей. Такие границы - неотъемлемое свойство всякого права, ибо
при их отсутствии право превращается в свою противоположность -
произвол.
Так, собственник вправе по своему усмотрению совершать в
отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не
противоречащие закону и не нарушающие права и охраняемые законом
интересы других лиц (п. 2 ст. 209 ГК). Собственник земли или иных
природных ресурсов осуществляет свои права свободно, если это не наносит
ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов других
лиц (ч. 2 ст. 36 Конституции РФ, п. 3 ст. 209 ГК). Такого рода запреты нельзя
не признать известными ограничениями прав собственника, хотя и
вызванными очевидной необходимостью.
Аналогичные ограничения и запреты нетрудно обнаружить и в
обязательственном праве, и в других подотраслях гражданского права.
Например, упоминавшийся запрет предпринимателю как стороне публичного
договора отказываться от его заключения, по сути, представляет собой
ограничение его договорной свободы.
Это же можно отнести к антимонопольным запретам, к запретам
злоупотреблением доминирующим положением на рынке и т. д. Данный
29
принцип лежит и в основе объявления недействительными кабальных и
некоторых других сделок (ст. 169 и 179 ГК).
В общем виде запрет ненадлежащего осуществления прав, включая и
злоупотребление правом, установлен ст. 10 ГК. Такого рода общие правила в
той или иной форме известны всем развитым правопорядкам. Их
необходимость не вызывает сомнений, однако проблема четкого ограничения
их содержания и применения остается одной из наиболее острых и спорных в
цивилистике.
Анализ принципов права, на мой взгляд, позволяет сформулировать
несколько выводов.
Первый – классификация принципов российского права не должна
содержать в себе иных, не правовых явлений.
Второй – классификация принципов российского права не может
ограничиваться принципами только одной формы российского права –
нормативно-правовыми актами, содержащими нормы права. Значимым
примером является принцип законности права во всех его формах
в Российской Федерации.
Третий – классификация принципов российского права не может
ограничиваться их простым перечислением.
30
Глава 2. Практический аспект реализации принципов
добросовестности и справедливости и их содержание
в гражданском праве
2.1 Содержание и практика применения принципа
добросовестности в гражданском праве
Рассмотрим статью 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, в
ней отражены основные принципы гражданского законодательства.
К таким принципам мы относим равенство субъектов,
неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость
произвольного вмешательства в частные дела, беспрепятственное
осуществление гражданских прав, восстановление нарушенных прав и их
защита.
Федеральным законом Российской Федерации от 30 декабря 2012 г.
№302-ФЗ в статью 1 ГК РФ был включен пункт 3 следующего изложения:
«При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при
исполнении обязанностей участники гражданских правоотношений должны
действовать добросовестно». Таким образом, добросовестность
устанавливается как принцип гражданского права.
Однако, несмотря на тот факт, что в ГК РФ добросовестность
отражается во многих статьях, таких как ст. ст. 6, 10, 53, 234, 302, 602, 662,
1361, 1466, определения добросовестности среди норм ГК РФ не
предоставляется возможным найти, а положения, касающиеся принципа
добросовестности рассредоточены и не сформулированы в единое целое
определение. В рамках данного исследования предполагается принять
попытку толкования самого понятия «добросовестность» и его
использования в ГК РФ.
31
Рассмотрим понятие «добросовестность» в рамках толковых словарей.
Так, например, в толковом словаре Ожегова С.И. добросовестный
определяется как «честно, старательно исполняющий свои обязанности,
обязательства». [60]
Обратимся к следующим источникам – энциклопедический словарь
Ф.А. Брокгауза и И.А. Ефрона дает понятие добросовестность как
«субъективное состояние лица при совершении юридических актов, его
неосведомленность об обстоятельствах, опорочивающих внешнюю
правомерность акта и могущих заставить честного в юридическом смысле
человека отказаться от его совершения, несмотря на отсутствие формальных
к тому препятствий». [45]
Однако, мнение российского правоведа Л.И. Петражицкого говорит о
том, что добросовестность в цивилистическом смысле не стоит
отождествлять однозначно с порядочностью и честностью. [63]
В современной юридической литературе и судебной практике можно
найти и выделить три значимых подхода к трактовке понятия
«добросовестность».
Обозначим первую группу авторов – это Грибанов В.П.
14
, Иванова
С.А.
15
, Новицкий И.Б.
16
В своих суждениях они разделяют традиционное
понимание добросовестности как доброй совести, как связанной с
нравственными и этическими началами, как предполагающей честное,
внимательное и заботливое выполнение своих обязанностей.
14
Советский правовед, специалист в области гражданского права. Доктор юридических
наук, профессор. Заведующий кафедрой гражданского права Юридического факультета
МГУ.
15
Доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой "Гражданское право"
Финансового университета при Правительстве РФ.
16
Советский правовед-цивилист, заведующий кафедрой гражданского права
юридического факультета Московского университета.
32
Следующая точка зрения принадлежит таким авторам, как
Амфитеатров Г.Н.
17
, Скловский К.И.
18
, Ем В.С.
19
Их позиция основана на
отрицании нравственно-этической составляющей добросовестности. То есть
для констатации знания о факте или же наоборот – его отсутствия (отнесем к
таким незнания, невозможности знания), по мнению сторонников данной
точки зрения, не нужно заглядывать в духовный мир лица, а достаточно
исследования фактических обстоятельств, в которых он совершал
юридически значимое действие. Именно поэтому добросовестность как
критерий оценки поведения субъекта – категория этически безразличная.
Следующих подход, или третья группа авторов – это Жеребкин В.Е
20
. и
Дроздова Т.Ю.
21
Их точка зрения компромиссная, и заключается она в
выделении двух видов добросовестности: а именно, в объективном и в
субъективном смыслах.
Рассмотрим каждую из сторон. Добросовестность с субъективной
стороны показана как внутренний механизм, как осознание субъектом
правомерности в осуществлении своих прав и исполнении обязанностей.
Однако, объективная сторона добросовестности определяет правила
поведения субъектов гражданских правоотношений, между которыми
устанавливается баланс взаимных интересов, основанных на доверии друг к
другу.
Понятие «добросовестность» обозначено было еще в римском праве.
Так, в Дигестах Юстиниана добросовестность означала отсутствие умысла со
стороны истца или ответчика. Римские преторы были уполномочены
17
Кандидат юридических наук. Профессор, заведующий кафедрой гражданского
права/гражданского права и гражданского процесса, и.о. декана юридического
факультета. Преподаватель факультета советского права.
18
Юрист
19
доцент кафедры гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В.
Ломоносова, руководитель издательства «Статут» и юридической фирмы «Ем и Ко»,
лауреат премии «Юрист года – 2011» в номинации «За выдающийся вклад в развитие
юридической литературы и науки»
20
Юрист
21
Юрист
33
разрешать споры по принципу «доброй совести» (ex fide bona)
22
, а участники
гражданского оборота строить свои взаимные отношения как принято среди
добропорядочных людей.
Таким образом, западная правовая система, которая смогла освоить
ценности римского права, пересмотрела добросовестность из обычая в
принцип гражданских правоотношений.
Перейдем к современному российскому гражданскому праву. Здесь
категория «добросовестность» употребляется в различных качествах:
как принцип гражданского права (п. 3 ст. 1 ГК РФ);
как оценочное понятие для определения поведения субъектов
гражданского правоотношения (п. 2 ст. 6 ГК РФ);
как правило поведения субъектов правоотношения при
осуществлении ими гражданских прав и исполнении обязанностей (ст. 10
ГК РФ);
как самостоятельный термин, характеризующий добросовестного
приобретателя (п. 1 ст. 302 ГК РФ).
Как было уже отмечено выше, в ст.1 ГК РФ добросовестность
квалифицируется как одно из основных начал гражданского
законодательства. Однако, стоит принять во внимание тот факт, что в то
время как остальные принципы закреплены в ст. 1 ГК РФ без всяких
оговорок, то относительно принципа добросовестности такие оговорки
установлены.
Рассмотрим пункт 2 статьи 6 ГК РФ. Он указывает, что требованием
добросовестности можно руководствоваться наряду с общими началами и
смыслом гражданского законодательства в случаях, когда невозможно
использовать аналогию закона. Из этого утверждения можно сделать вывод,
что принцип добросовестности является принципом ограниченного действия.
22
Еx fide bona – Вера в лучшее (лат.)