14
направлены исключительно на регулирование отношений в обществе.
Функциональный метод позволяет наиболее точно определить, как принцип
добросовестности может действовать в определенных правоотношениях.
Принцип добросовестности включает следующие функции:
Конкретизирующая функция
Эта функция включает регулирование существующих, возникающих
прав и обязанностей. Осуществление прав и исполнение обязанностей
должны соответствовать критериям добросовестности. Объем функции
определения включает в себя то, как и каким образом должны исполняться
обязанности добросовестного должника.
1
Этот подход основан на одном из
основных правил принципа добросовестности: обязанность сторон учитывать
права и интересы друг друга. Об этом говорится в пункте 3 статьи 1 и пункте
3 статьи 307 Гражданского кодекса. Но с точки зрения формулировки более
информативен пункт 3 ст. 307 ГК РФ, поскольку он в совокупности с
принципом добросовестности прямо указывает на необходимость учета прав
и законных интересов друг друга.
Дополняющая функция
В этой функции принцип добросовестности применяется, когда он
подразумевает, что стороны в отношениях имеют определенные
обязательства, прямо не оговоренные в условиях договора или закона.
Взаимоотношения сторон в условиях действующего правоотношения и его
возможным возникновением или прекращением, имеют определенную цель.
Такая цель не всегда может быть достигнута только путем выполнения
основных обязанностей, составляющих предмет обязательства. В
Гражданском кодексе нормами, узаконивающими наличие определенных
дополнительных обязательств в конкретном правоотношении, являются
пункт 3 статьи 1 Гражданского кодекса в качестве общей оговорки, а также
более конкретные пункты 3 статьи 307 и статьи 434.1 Гражданского кодекса.
1
Пономарева Е.В. К вопросу о принципе "добросовестности участников в гражданском
обороте" // Аграрное и земельное право. – 2017. - № 7. – С. 24.
15
Ограничительная функция
Если осуществление субъективного права формально соответствует
существующему законодательному регулированию, но противоречит
принципу добросовестности, то оно подлежит ограничению. В таких случаях
осуществление субъективных прав должно быть ограничено в той мере, в
какой это соответствует принципу добросовестности. Обязанность учитывать
права и интересы другой стороны, вытекающие из принципа
добросовестности, также является определенной сферой правового
регулирования, включая ограничение субъективных прав. Общие
фундаментальные отправные точки - это правила п. 3, 4 ст. 1 и п. 3 ст. 307 ГК
РФ. Ограничительная функция выходит за рамки традиционных правовых
институтов, которые ограничивают субъективное право.
1
Когда право
ограничивается принципом добросовестности, вина зачастую не является
необходимой предпосылкой. Институциональное злоупотребление - это
осуществление субъективного права в конфликте с его социальной целью.
Это обычно включает случаи "непропорциональной реакции". Примеры:
пункт 4 статьи 450 и пункт 4. статья 450.1 Гражданского кодекса.
Индивидуальное злоупотребление-осуществление субъективного права лица
противоречит принципу добросовестности в виду самого факта его
использования. Это, как правило, включает в себя случаи
непоследовательного поведения. Примеры: раздел 3 статьи 157, пункт 2, 5
статьи 166, пункт 2 статьи 431.1, пункт 3 статьи 432, пункт 5, 6 статьи 450.1
Гражданского кодекса.
Корректирующая функция
В связи с изменением обстоятельств в существующих отношениях
исполнение обязательства должником может быть ограничено, обязательство
может быть изменено или должник может быть освобожден от своих
1
Телегина О.А. Значение принципа добросовестности в системе принципов российского
гражданского права // Образовательная система в вопросах совершенствования правовой
культуры. – 2019. - № 1. – С. 149.
16
обязательств. Общим основанием для таких изменений является ситуация,
когда исполнение обязательства, в принципе или без изменений,
неприемлемо для должника.
1
Понятие неприемлемости исходит из самого
из принципа добросовестности и неразрывно связано с правилом, согласно
которому права и интересы другой стороны должны приниматься во
внимание.
2
Недопустимость может быть обусловлена личными
субъективными причинами должника или существенным дисбалансом
интересов сторон вследствие непредвиденных обстоятельств. В первом
случае правовой основой являются общие нормы о принципе
добросовестности, предусмотренные пунктом 3 статьи 1 и пунктом 3 статьи
307 Гражданского кодекса. Во втором случае речь идет о теории
существенного изменения обстоятельств или исчезновения основания
совершения сделки (Статья 451 ГК РФ).
Таким образом, обобщая все вышесказанное, можно сделать вывод, что
добросовестность в российском гражданском праве - это понятие, которое
характеризует субъективный характер поведения участников гражданских
правоотношений. Наличие принципа добросовестности в предусмотренных
законом случаях позволяет субъекту свободно осуществлять свои права и
требовать исполнения обязанностей, а отсутствие этого
(недобросовестности) повлечет неблагоприятные материальные последствия,
в том числе применение санкций в отношении отдельных правонарушителей.
1.2.ПОНЯТИЕ СПРАВЕДЛИВОСТИ
Принцип добросовестности не тождествен по своему смыслу и
содержанию с принципом справедливости, хотя он достаточно схож с ним.
1
Коновалов А.В. Принцип добросовестности в новой редакции Гражданского кодекса
Российской Федерации и в судебной практике // Право. Журнал Высшей школы
экономики. - 2016. - № 4. - С. 9.
2
Остапенко О.Ю., Карасева В.А. Принцип добросовестности и запрета злоупотребления
правом, как основной (general) принцип современных гражданско-правовых отношений //
Современное регулирование деятельности организаций нефтегазового комплекса. – 2016.
– № 1. – С. 11.
17
То, что предписывает принцип добросовестности и что запрещено, должно
определяться реальной, утвержденной в социальной реальности шкалой
нормального правильного поведения, которая может служить для
заинтересованного лица образцом его поведения, его поступков. Принцип
добросовестности призван обеспечить справедливость в процессе
правоприменения. Но не справедливость, субъективно понимаемая
конкретным человеком и конкретным судьей, а справедливость, как бы
"предписанная" законом, законом и общепринятыми в обществе ценностями
и поддерживаемая законом. Справедливость, которая является содержанием
духа закона.
Справедливость-это один из принципов, регулирующих отношения
между людьми по поводу распределения (перераспределения), в том числе
взаимных (в обмене, дарении), социальных ценностей. Социальные ценности
понимаются в самом широком смысле. Это свобода, возможность, доход и
богатство, знаки престижа и уважения и прочее.
Считайте справедливым исполнение закона, а доброту отвечайте
добротой, а несправедливость - фиксацией произвола, нарушением прав
людей (лишением свободы и имущества), не помнящими добра. Справедливо
награждали каждого по заслугам и, соответственно, несправедливо-
незаслуженной честью и наказанием.
1
В частности, несправедливо получать
одни выгоды за счет других и перекладывать ответственность на других.
Справедливым считается исполнение обязательств (возложенных
исполнителем обета) и обязательств, не только четко выраженных, но и
подразумеваемых (либо установленный порядок вещей, либо
предшествующие отношения). Объективные решения справедливы, а
предвзятые-несправедливы.
1
Беседкина Н.И. Соотношение принципа разумности с принципами добросовестности и
справедливости в системе оценочных категорий частного права // Экономика и право. XXI
ВЕК. -2015. - № 5. – С. 92.
18
Из простого перечисления социальных ценностей ясно, что
справедливость - это принцип, регулирующий отношения между индивидами
как членами сообщества и как таковыми обладающий определенным
статусом, обязанностями и правами. Поэтому многие мыслители, начиная с
Платона и Аристотеля, рассматривали справедливость как социальную
добродетель. Современный социальный философ Ж. Х. Джон. Ролз, автор
самой выдающейся современной работы на эту тему "Теория
справедливости", сравнивает справедливость с истиной: как истина является
главной добродетелью мысли, так и справедливость является первой
добродетелью социальных институтов.
1
Таким образом, идея о том, что
справедливость-это то, что способствует общему благу, проходит через всю
историю философии.
В Риме категория "справедливость" (aequitas) и тесно связанная и очень
распространенная концепция добросовестности (bona fidei) в повседневной и
правовой жизни Рима являются неотъемлемой и очень важной частью
верховенства права, а не доктринальной позицией, не правовым принципом
или даже фразой, вырванной из социального и ментального контекста. Это
одно дело.
2
Второй. Римское и русское правосудие имеют разные этимологические
основания и смысловые значения. Aequitas переводится как единообразие,
пропорциональность, симметрия, равенство перед законом (от aequo –
равнять). В отличие от русского "справедливость" (беспристрастность,
беспристрастное следование истине, правдивость в действиях и мнениях)
имеет не столько морально-этическое, сколько социально-правовое значение.
Римское равенство, равенство положений субъектов спора легче "узаконить",
чем российское честность (праведность), приверженность беспристрастности
и истине: второй случай требует особых моральных, волевых и умственных
1
Мальцев Г.В. Социальная справедливость и право. - М.: Мысль, 1977. - С.137.
2
Спешилова К.А. К вопросу о справедливости как отраслевом принципе права //
Пермский период. – 2018. - № 1. – С. 262.
19
усилий, чтобы отличить истину от неправды, а не простого "взвешивания"
аргументов об эквивалентности положений конфликтующих сторон.
Третий. Если римское правовое понятие существовало около двух
тысяч лет назад, то во внутреннем праве оно появилось лишь шесть лет
назад. Стоит отметить, что Римское право включало в эти понятия:
справедливость и добросовестность, в каком контексте они понимались и
применялись. Известно, что римские специалисты в области права (prudentes)
не заботились ни о формулировании правовых принципов (принципов) и
определений, ни о построении правовых теорий (доктрин). Недаром римляне
высказывали весьма осторожное ограничение на спекулятивные
эксперименты: "в гражданском праве любое определение опасно, потому что
недостаточно того, что его нельзя опровергнуть".
1
Римские юристы разрешали, описывали и анализировали конкретные
жизненные ситуации (происшествия). Тысячелетний опыт осмысления
конкретных проблем создал своеобразный набор понятий, категорий,
рассуждений, который во многом составляет основу современного западного
права (источник правовой мудрости, как Тора-источник религиозно-
нравственной мудрости евреев).
Наиболее распространенной позицией, по отношению к раскрытию
народного восприятия идеи "справедливости" и "целостности", является
высказывание Павла (в 15-й книге. "Справедливость должна всегда
приниматься во внимание, но особенно в законе).
2
Несмотря на свою простоту, это положение имеет большое значение
для понимания Римского порядка: во-первых, оно указывает на существенное
требование добросовестного поведения не только подданных, но и судей; во-
1
Пресняков М.В. Конституционный принцип справедливости: юридическая природа и
нормативное содержание: автореф. дис. д-ра юрид. наук. - Саратов, 2009. – С. 57.
2
Беседкина Н.И. Соотношение принципа разумности с принципами добросовестности и
справедливости в системе оценочных категорий частного права // Экономика и право. XXI
ВЕК. -2015. - № 5. – С. 96.
20
вторых, добросовестное поведение является основой порядка, целью
которого является достижение справедливости.
Справедливость, согласно Аристотелю, понятие должного, содержащее
требование соблюдения действий и возмездия: в частности, соблюдения прав
и обязанностей, труда и вознаграждения, заслуг и признания, преступлений и
наказаний, соблюдения роли различных социальных слоев, групп и
индивидов в обществе и их социального положения в нем. В экономике -
требование равенства граждан при распределении ограниченных ресурсов.
Отсутствие надлежащей переписки между этими субъектами оценивается как
несправедливое.
Это одна из основных категорий этики. Как черта характера, она
считается добродетелью.
Со времен Аристотеля принято различать два вида правосудия:
1. Уравнивание-относится к отношениям равных людей об объектах
("равный - для равного"). Это относится не непосредственно к людям, а к их
действиям и требует равенства (равноценности) труда и оплаты, стоимости
вещи и ее цены, вреда и его компенсации. Выравнивание отношений
справедливости требует участия не менее двух человек.
1
2. Распределительная - требует пропорциональности по отношению
к людям по определенному критерию ("равный-равный, неравный —
неравный", "каждый свой"). Распределительная справедливость требует
участия минимум трех человек, действия каждого из которых происходят с
одной и той же целью в рамках организованного сообщества. Один из этих
людей, дистрибьютор, является "боссом".
2
Уравнительное правосудие является специфическим принципом
частного права, а распределительное правосудие - принципом публичного
1
Беседкина Н.И. Соотношение принципа разумности с принципами добросовестности и
справедливости в системе оценочных категорий частного права // Экономика и право. XXI
ВЕК. -2015. - № 5. – С. 94.
2
Нерсесянц В.С. Философия права: учебник для вузов. - М.: Юрист, 1998. – С. 113.
21
права, представляющим собой совокупность норм государства как
организации.
Требования равенства и распределительной справедливости носят
формальный характер, не определяя, кто должен считаться равным или
иным, и не уточняя, какие правила применяются к кому. Разные ответы на
представленные вопросы формируют разные концепции справедливости.
Социальная справедливость - один из самых
распространенных общественных идеалов. Можно встретить, что
социальную справедливость к универсальным идеалам. Название и
содержание неоднократно изменялись.
1
На сегодняшний день
реализация принципа социальной справедливости включает в себя:
Равенство всех граждан перед законом;
охрана человеческой жизни;
высокий уровень социальной защиты.
В частности, реализация принципа социальной справедливости должна
включать:
обеспечение занятости;
достойную заработную плату;
социальное обеспечение инвалидов и сирот;
свободный доступ граждан к образованию,
здравоохранению, культуре и спорту.
По мнению нейробиологов, за чувство справедливости отвечает ряд
областей мозга, связанных с эмоциональной сферой человека.
Утверждается, что стремление к справедливости сформировалось на
генетическом уровне в процессе развития человеческого племени, поскольку
оно обеспечивало более "справедливым" племенам преимущества
выживания.
1
Воробьѐв В.А. Принцип справедливости как основа права в современном обществе //
Фундаментальные и прикладные исследования: проблемы и результаты. – 2016. - № 30. –
С. 229.
22
Исследования показывают, что чувство справедливости есть не только
у человека, но и у шимпанзе.
1
Американский политический философ Джон Роулз в своей
основополагающей работе "Теория справедливости" формулирует два
основных принципа справедливости:
1) Каждый имеет равные права в отношении самого широкого круга
основных свобод, совместимых с правами других лиц.
2) социальные и экономические различия должны быть организованы
таким образом, чтобы:
а) наименее привилегированные члены общества получат от них
наибольшие выгоды в соответствии с принципом ответственности перед
будущими поколениями (принцип справедливого накопления) и принципом
справедливого неравенства (принцип различия)
b) доступ к рабочим местам и государственным должностям должен
быть открыт для всех на основе равенства.
2
Справедливость в обществе понимается по-разному. Эта категория
является моральной, политической и правовой. В этике справедливость-это
категория, означающая состояние дел, которое рассматривается как должное,
соответствующее понятиям о сущности человека, его неотъемлемых правах,
основанное на признании равенства между всеми людьми и необходимости
соответствия между деянием и вознаграждением за добро и зло,
практической роли различных людей и их социального статуса, прав и
обязанностей, заслуг и их признания.
Несправедливость-это противоположность справедливости. Именно
там человек принижается, его права и достоинство не обеспечиваются, нет
1
Гаджиев Г.А. Принципы справедливости и доверия к суду как фундаментальные
принципы частного права // Вестник экономического правосудия российской федерации. –
2017. - № 4. – С. 66.
2
Гаджиев Г.А. Принципы справедливости и доверия к суду как фундаментальные
принципы частного права // Вестник экономического правосудия российской федерации. –
2017. - № 4. – С. 65-85.
23
равенства между людьми, а блага, награды за добро и зло распределяются
непропорционально.
1
В профессиональной деятельности юристов преобладает
справедливость. Само понятие "справедливость" на латыни означает
справедливость (justitia). Адвокат, таким образом, является "представителем
правосудия".
Идея справедливости, требование справедливости пронизывают
законодательство современного демократического общества. Юридическое
выражение требования справедливости содержится во Всеобщей Декларации
прав человека, в том числе в отношении суда. В частности, статья 10
декларации гласит: "Каждый человек в целях определения своих прав и
обязанностей и установления обоснованности предъявленных ему обвинений
имеет право на основе полного равенства быть заслушанным публично и в
соответствии со всеми требованиями правосудия независимым и
беспристрастным судом. Статья 14 Международного пакта о гражданских и
политических правах, формулируя общее требование о справедливости по
отношению к судам в гражданском судопроизводстве, определяет это как
минимум процессуальных гарантий для каждого обвиняемого в совершении
преступления.
Требование справедливости в государстве и обществе воплощено в
основных принципах и конкретных нормах Конституции Российской
Федерации.
Для юристов правосудие-это неотделимый моральный и служебный
долг.
С древних времен правосудие изображалось с завязанными глазами, с
весами и мечом. Это означает, что судья должен быть беспристрастным, что
перед принятием решения он должен точно взвесить все "за" и "против", и
решив неумолимо претворить справедливое решение в жизнь.
1
Похмелкин В.В. Социальная справедливость и уголовная ответственность. - Красноярск:
Изд-во Краснояр. ун-та, 1990 – С. 46.