34
кодекса предусматривает, что сделка, противоречащая морали, является
ничтожной.
В немецком гражданском праве понятие принципа добросовестности
как честности в делах, способности надлежащим образом исполнять свои
обязанности, повлияло на содержание гражданского права об особой заботе
"респектабельного купца", "респектабельного делового человека" и
"респектабельного судовладельца". Взгляды немецких ученых на содержание
принципа добросовестности оказали большое влияние на развитие
представлений о понятии такого поведения в науке других европейских
стран, а также стран англо-американской системы права. Например, в
итальянской доктрине гражданского права добросовестность - это честное,
правильное поведение.
1
Толкование добросовестности в немецком праве существенно
отличается от французского права, поскольку немецкая доктрина различает
два компонента понятия добросовестности: объективный и субъективный.
Субъективная составляющая понятия добросовестности в немецком праве
относится к личностным качествам субъекта правоотношений. Этот критерий
немецкого права способствовал возникновению института добросовестного
приобретателя. Субъективный фактор указывает на то, как человек
воспринимает те или иные юридические факты. Если речь идет об
объективном критерии, то он выступает своеобразным стандартом поведения
участников правоотношений. Так, в ст. 242 Германского гражданского
уложения устанавливается, что должник обязан осуществлять исполнение
добросовестно, как этого требуют обычаи оборота. При этом добросовестное
исполнение характеризуется осуществлением стороной своих обязанностей в
четком соответствии со смыслом договора и духом законодательства. Таким
образом, к нарушению объективного критерия добросовестности можно
1
Гончаров Р.В. Принцип добросовестности во взаимодействии с иными гражданско-
правовыми принципами // Современная юридическая наука и практика: актуальные
проблемы. – 2017. - № 1. – С. 63.
35
отнести любую деятельность субъекта по получению выгоды от его
положений, которые не влекут за собой нарушения закона, но при этом
наносят вред обществу.
Во Франции общий принцип добросовестности или "bonne foi"
закреплен в статьях 1134 и 1135 Гражданского кодекса Франции, в которых
говорится, что любое соглашение, заключенное сторонами договора и не
противоречащее применимому законодательству, должно исполняться
добросовестно.
Традиционно французское законодательство трактует принцип
добросовестности широко и ограничивает его сферу применения, а также
рассматривает принцип добросовестности как средство ограничения права на
свободу договора. До конца 1970-х годов французские суды основывались на
"презумпции добросовестности должника", однако конец 1980-х годов был
отмечен противоречиями между доктриной и мнением юристов.
1
Чешские ученые считают, что действовать добросовестно-значит
действовать честно, не допуская обмана. Практически невозможно дать
более четкое определение понятию добросовестности в соответствии с их
взглядами, поскольку в каждом случае ему придается существенное
значение.
Однако, говоря о континентальной системе права и идеях
добросовестности, следует сказать, что правовые системы европейских стран
находятся на пути унификации своего законодательства и поэтому
необходимо рассматривать понятие добросовестности, как с точки зрения
права отдельных европейских стран, так и с точки зрения европейского права
в целом.
Западноевропейские исследователи выделяют различные элементы в
структуре понятия добросовестности. Так, профессор права Женевского
университета Роберт Колб считает, что структура концепции включает три
1
Аверьянова М.И. Принцип добросовестности как общеправовой принцип трудового
права // Экономика и право: анализ тенденций и перспектив развития. – 2016. - № 1. – С. 4.
36
обязательных элемента: защиту законных ожиданий, запрещение
злоупотребления правами и предотвращение необоснованных выгод от
совершения противоправных действий.
Иное мнение высказывает профессор права Мюнхенского университета
Мариетта Ауэр, которая утверждает, что Обсуждение и определение
содержания понятий добросовестности предполагает наличие трех
стандартов
1
.
При обсуждении роли добросовестности в системе общего права
следует отметить, что она является относительно новым институтом как для
английского права, так и для права Соединенных Штатов.
Одно из первых и наиболее известных упоминаний этого термина в
английских судебных актах было сделано в восемнадцатом веке Лордом
Мэнсфилдом, который утверждал, что "добросовестность является
принципом, которому следует следовать, когда речь заходит об исполнении
любого контракта или сделки".
Современная английская Юриспруденция свидетельствует о том, что в
английском праве трактовка этого принципа содержит значительное
количество скептицизма и противоречий. Отсутствие широкого признания
концепции добросовестности в качестве основополагающего правового
принципа часто упоминается в качестве основополагающего различия между
романо-германским и английским правом.
2
Кроме того, английские суды продолжают развивать традицию четких
понятий хорошего поведения. В известной судебной практике английский
суд определил, что это означает верность условиям договора, осуществление
обычной честности и соблюдение установленных правил ведения бизнеса.
1
Пресняков М.В. Конституционный принцип справедливости: юридическая природа и
нормативное содержание: автореф. дис. … д-ра юрид. наук. - Саратов, 2009. – С. 173.
2
Литвинович Ф.Ф., Доронина А.Г., Кандарова А.А. Принцип добросовестности в системе
принципов гражданского права // Инновационные технологии в науке и образовании. –
2017. – 3 1. – С. 237.
37
В этих условиях английская правовая доктрина продолжает попытки
дать точное определение добросовестности. Ряд английских юристов
утверждают, что этот принцип является основополагающим и
непосредственно связан с нормой римского права, которая гласит, что
"договоры должны исполняться" и указывает на обязательное наличие
однозначного отношения к осуществлению своих прав и обязанностей и
применению этических норм, господствующих в обществе, относительно
понимания того, что сделка является справедливой и разумной.
Позиция, основанная на признании добросовестности в качестве
необязательного условия коммерческих контрактов, в настоящее время
устарела.
Свобода договора позволяет сторонам действовать в сделке
исключительно в своих собственных интересах, даже если эти интересы
наносят ущерб противоположной стороне, но такой подход позволяет
сторонам договора осознавать, что таким образом они не вводят друг друга в
заблуждение относительно своих обязательств.
1
В англо-американском праве под влиянием немецкой доктрины к концу
XIX века утвердилось понимание доброй совести (добросовестности) в
объективном и субъективном смыслах. Как объективная категория, ее
содержание включает в себя честность умысла, а также отказ от совершения
каких-либо действий, направленных на получение необоснованных
преимуществ перед контрагентом, даже с помощью юридических средств.
В современной американской литературе обращает на себя внимание
неоднозначность термина "добросовестность", невозможность дать
определение, которое было бы универсальным. Американские ученые
рассматривают эту неопределенность как большую проблему, поскольку
добросовестность субъекта по законодательству США в ряде случаев
признается основанием для освобождения от ответственности.
1
Пономарева Е.В. К вопросу о принципе "добросовестности участников в гражданском
обороте" // Аграрное и земельное право. – 2017. - № 7. – С. 24.
38
В целом американская научная литература называет понятие
"целостность" аморфным, а судьи говорят:"...когда мы увидим его, мы
узнаем его". Верно, что суды Соединенных Штатов при рассмотрении
конкретного спора принимают решения на основе своих собственных
представлений о том, что представляет собой добросовестное поведение. В
то же время судебные решения по спорам из договорных отношений
раскрывают добросовестность как "честную цель" и "искреннее желание"
выполнить обязательство.
В правовой системе Соединенных Штатов понятие добросовестности
получило более широкое распространение с принятием единого
коммерческого кодекса, а именно раздела 1-304, в котором этот принцип
закреплен в качестве обязательного и регулирующего при формировании и
исполнении договорных обязательств.
Кодекс рассматривает добросовестность в договорах купли-продажи
как вопрос фактической добросовестности (добросовестности по существу) и
в то же время как требование соблюдения разумных коммерческих
стандартов деловой практики в торговле (соблюдение разумных
коммерческих стандартов справедливой торговли в торговле).
1
Однако этот принцип упоминался и в других нормативных актах до
принятия Кодекса в 1952 году. В результате американские суды приняли во
внимание наличие требования добросовестности в любых договорных
отношениях, подпадающих под действие Федерального закона.
Наиболее известной доктриной добросовестности в американском
праве является теория "исключительности", которую создал профессор
Роберт Саммерс. Следуя этой теории, необходимо выявлять и исключать
любые примеры недобросовестного поведения в ходе правоприменительной
практики, а не заострять внимание на попытках определения содержания
1
Шабашова А.В. Соотношение принципа медиативной добросовестности и принципа
диспозитивности в гражданском судопроизводстве // Актуальные проблемы гражданского
судопроизводства. – 2017. - № 1. – С. 533.
39
понятий добросовестности. Американская Юриспруденция, согласно п.
Саммерс, использует принцип добросовестности в качестве защитного
барьера для предотвращения недобросовестного поведения со стороны,
нарушающей "дух сделки", который заключается в разрушении разумных
ожиданий сделки от контрагента. Он предложил классификацию проступков,
в которой различают недобросовестное поведение при заключении договора,
мошенническое поведение при исполнении договора, недобросовестное
поведение при разрешении споров, возникающих в связи с исполнением
договора, и недобросовестное поведение при использовании методов
судебной защиты.
Профессор Саммерс не ограничился выявлением форм
недобросовестного поведения, но также предложил, чтобы формулировки
добросовестного поведения, включающие полное раскрытие скрытых
недостатков товара, препятствовали использованию неконкурентных
преимуществ, проявлению осознанности и осмотрительности в интересах
исполнителя, мотивировались желанием расторгнуть договор,
последовательным и справедливым толкованием условий договора и т.д.
Другой вариант равенства подразумевает, что одна сторона не может
получить необоснованную выгоду за счет другой, хотя эта точка зрения лишь
дополняет понимание разумности. Профессор Энтони Д'Амато, говоря о
добросовестности, утверждает, что это требование честного отношения к
противоположной стороне, при котором человек должен открыто проявлять
свои мотивы и избегать несправедливого использования преимуществ
контрагента.
1
Добросовестность помогает исправить этот дисбаланс, не позволяя
более сильной стороне воспользоваться имеющимися преимуществами.
1
Юмашев Н.С., Юмашев А.Н., Солопов Н.С. О принципе добросовестности, обходе
закона и запрете злоупотребления правом в нормах гражданского и уголовно-
процессуального законодательства // Российский следователь. – 2015. – № 15. – С. 36.
40
В современной научной литературе Португалии считается, что понятие
добросовестности может быть раскрыто путем отражения существующей
системы представлений о нравственном поведении в законе или путем
формулирования его в форме обычая или легализации его судебной
практикой. Ведь следует рассматривать только такое поведение, Как
"которое согласуется с представлениями общества о морали".
Во многих кодифицированных правовых актах иностранного
законодательства принцип справедливости прямо не закреплен, но отражен.
Материальное правосудие измеряется по-разному и представлено законом
правовой семьи.
В свою очередь, преамбула Международного пакта о гражданских и
политических правах от 16 декабря 1966 года регулирует, в соответствии с
провозглашенными принципами Устава Организации Объединенных Наций,
признание достоинства равных и неотъемлемых прав человека, которые
являются основой свободы, справедливости и гуманизма. В пункте 1 статьи
14 Пакта также говорится, что каждый человек имеет право на справедливое
и публичное разбирательство дела компетентным, независимым и
беспристрастным судом, учрежденным в соответствии с законом при
рассмотрении любого обвинения
1
.
Тем не менее, вопросы, связанные с принципами добросовестности и
справедливости в гражданском праве редко являются предметом
рассмотрения международных судов. Так, предметом рассмотрения
Европейского суда по правам человека стало дело «Радомилья и другие
против Хорватии» о признании за заявителями права собственности на
земельные участки в силу добросовестности и длительности владения ими.
Однако несмотря на то, что жалоба заявителей была признана обоснованной,
суд лишь констатировал факт добросовестного владения, не касаясь
1
Международный пакт о гражданских и политических правах [принят 16.12.1966
Резолюцией 2200 (XXI) на 1496-ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН] //
Бюллетень Верховного Суда РФ. – 1994. - № 12.
41
непосредственно содержания принципа добросовестности
1
. Ряд дел ЕСПЧ
касался вопросов защиты прав добросовестного приобретателя, так по Делам
«Николаевы (Nikolayevy) против Российской Федерации» (жалоба N
49529/10)
2
и «Зимонин и другие (Zimonin and Others) против Российской
Федерации» (жалобы N 59291/13, 14639/14 и 14582/15) ЕСПЧ указал на
незаконность реституции и лишения квартир добросовестных
приобретателей, обязав Российскую Федерацию выплатить пострадавшим по
5 000 евро
3
.
В международном частном праве принцип добросовестности был
впервые закреплен в ст. 26 Венской Конвенции о праве международных
договоров от 23 мая 1969 года, согласно который «каждый действующий
договор обязателен для его участников и должен ими добросовестно
выполняться»
4
. В последующем положение о добросовестности участников
гражданского правоотношения была сформулирована в Венской конвенции о
договорах международной купли–продажи товаров 1980 г. (статья 7)
5
.
Таким образом, эти международные документы подтверждают, что
права и свободы человека и гражданина осуществляются с должным учетом
принципов добросовестности и справедливости. Учитывая особенности
регулирования принципа справедливости, можно разделить рассматриваемое
современное законодательство отдельных иностранных государств по
следующим критериям:
1
Постановление ЕСПЧ от 20.03.2018 «Дело «Радомилья и другие (Radomilja and Others)
против Хорватии» (жалобы N N 37685/10 и 22768/12) Прецеденты Европейского Суда по
правам человека: Электронное периодическое издание / учредитель ООО «Развитие
правовых систем». Специальный выпуск. 2018. – № 2.
2
Информация о Постановлении ЕСПЧ от 06.06.2017 по делу «Николаевы (Nikolayevy)
против Российской Федерации» (жалоба N 49529/10) // Российская хроника Европейского
Суда. – 2017. - № 3.
3
Информация о Постановлении ЕСПЧ от 02.05.2017 по делу «Зимонин и другие (Zimonin
and Others) против Российской Федерации» (жалобы N 59291/13, 14639/14 и 14582/15) //
Российская хроника Европейского Суда. – 2017. - № 3.
4
Венская Конвенция о праве международных договоров (Заключена в Вене 23.05.1969) //
Международное публичное право. Сборник документов. Т. 1.- М.: БЕК, 1996. С. 67 - 87
5
Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-
продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980) // Вестник ВАС РФ. – 1994. - № 1.
42
1) по принадлежности страны к определенной правовой семье:
– Романо-германский. Она характеризуется тем, что, начиная с XIX
века, доминирующая роль отводится законам, в том числе
кодифицированным (Франция, Федеративная Республика Германия,
Швейцария и Швеция);
– постсоциалистический. Была образована на основе социалистической
правовой семьи в связи с тем, что в нее входят государства, входящие в
состав социалистического лагеря (Литовская Республика, Республика
Армения, Грузия, Республика Беларусь, Республика Казахстан, Республика
Кыргызстан, Республика Таджикистан);
традиционные, социалистические и романо-германские, так как
некоторые государства являются гибридами, принадлежащими к правовым
семьям (Китайская Народная Республика уважает правовые традиции,
насчитывающие несколько сотен лет, но право находится под влиянием идей
социализма с конкретными китайскими особенностями и некоторыми
принципами гражданского права)
1
;
2) Особенности отражения принципа справедливости в каждой стране:
- принцип справедливости предназначен как цель наказания, отражен в
особенностях назначения наказания виновному лицу (Республика Армения,
Кыргызская Республика, Республика Таджикистан, Республика Беларусь);
- принцип справедливости как таковой не прописан в законе, но
закреплен в виде цели наказания, а также реализуется при назначении
наказания правонарушителю (Республика Казахстан, Грузия);
- прямого закрепления принципа справедливости нет, но он
прослеживается в гражданском праве и преследуется как цель наказания, и
особенно вынесения приговора виновному лицу (Литовская Республика);
- принцип справедливости не прописан в кодексе, и не отражен как в
назначении наказания, так и в особенностях назначения наказания
1
Явич Л.С. Общая теория права. - Л.: Изд-во ЛГУ, 1976. – С. 119.
43
правонарушителю, но прослеживается в нормах права (Германия, Франция,
Швейцария, Швеция, Китай).
В немецком праве принцип справедливости не получил конкретного
выражения, также буквально в тексте Кодекса нет упоминания о
"справедливости", но проанализировав данный правовой акт, можно прийти к
выводу, что существуют нормы, которые отвечают этому принципу в полной
мере.
Представляется, что принцип справедливости также выражен в
принципе соответствия германского права. Таким образом, "принцип
соответствия" заключается в том, что если освобождение не предписано, оно
не может быть предоставлено (если освобождение не соответствует смыслу
деяния и упреку, который касается исполнителя и участника или третьего
лица в определенных случаях). Суд также принимает решение в случаях,
указанных в Кодексе, что освобождение остается условным и назначает
менее суровую меру, если цель освобождения может быть достигнута с его
помощью.
Во Франции принцип справедливости рассматривается следующим
образом: "в пределах, установленных законом, суд назначает наказания и
определяет способ их исполнения в зависимости от обстоятельств
преступного деяния и личности виновного. При наложении штрафа суд
определяет его размер с учетом в равной мере доходов и имущественных
обязательств виновного. В этом случае реализация принципа справедливости
будет зависеть от усмотрения суда.
Швейцарское право наравне с не содержит принципа справедливости,
но его можно проследить при вынесении приговора виновному лицу, так как
судья при вынесении приговора ему учитывает степень общественной
опасности (вины), мотивы, а также все другие обстоятельства, относящиеся к
преступнику.
1
1
Мальцев Г.В. Социальная справедливость и право. - М.: Мысль, 1977. – С. 74.