13
определенными отличительными признаками. Большинство исследователей
придерживаются именно такой точки зрения. Правда, некоторые из них
утверждали, что тот или иной отдельный признак является главенствующим.
Например, С.С. Алексеев называет важнейшей характеристикой метода
гражданского права равенство субъектов гражданского правоотношения,
отмечая при этом, что все "признаки метода в конечном счете являются
выражением единого - "правовой самостоятельности" субъектов
имущественных отношений, складывающихся на основе товарного
производства"
1
. Между тем автор, так или иначе, раскрывает метод через
признаки, сходные с теми, которые были указаны ранее.
Рассмотренные характеристики метода гражданского права должны быть
приняты во внимание при построении системы принципов-методов. Вместе с
тем важно учитывать и другие особенности принципов-методов, прежде всего
их связь с нормами права.
Итак, первой чертой метода гражданско-правового регулирования, которая
выделяется большинством ученых и в полной мере соответствует его сущности,
является правонаделение, правовая инициатива субъектов. С позиции
принципов гражданского права данные явления неразрывно связаны с
положением п. 2 ст. 1 ГК РФ, возведенным в ранг основных начал
гражданского законодательства, о том, что субъекты приобретают и
осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Тем
самым рассмотренные признаки метода полностью покрываются принципом-
методом диспозитивности.
Анализ гражданского законодательства позволяет сделать вывод о том, что
особенности дозволенного законом выбора различны в зависимости от
конкретного правоотношения: вещного, обязательственного, наследственного и
т.п. Так, в обязательственном праве выбор проявляется в свободе заключить,
выбрать условия договора, т.е. в принципе свободы договора.
1
Алексеев С.С. Собрание сочинений: В 10 т. Т. 1. Гражданское право: сочинения 1958 - 1970
годов. М.: Статут, 2010. С. 264
14
Таким образом, первую группу принципов-методов гражданского права
составляют принципы, формирующие приемы и средства обеспечения свободы
и частной автономии участников гражданского оборота. К ним относится
принцип-метод диспозитивности, а также следующие из него принципы-
методы (неприкосновенности собственности, свободы договора, свободы
завещания).
С принципом-методом диспозитивности неразрывно связан, но имеет
несколько иную сущностную и аксиологическую направленность другой
принцип - равенства субъектов гражданского оборота. По справедливому
утверждению С.С. Алексеева, "юридическое равенство - это средство,
обеспечивающее имущественно-распорядительную самостоятельность
субъектов отношений, возникающих на базе товарного производства"
1
. Данное
средство выражается в предоставлении субъектам равных возможностей,
единого для всех объема права и обязанностей, одинаковой правоспособности и
т.п.
С другой стороны, законодательство предоставляет дополнительные права
или частично освобождает от определенных обязанностей некоторых
субъектов, особая охрана права которых необходима по объективным
причинам, в связи с чем актуальна защита слабой стороны в гражданском
правоотношении.
Можно утверждать, что принцип защиты слабой стороны в обязательстве,
хотя формально и нарушает равенство участников гражданских
правоотношений, тем не менее служит цели выравнивания указанных
субъектов, а следовательно, наиболее полной реализации принципа равенства.
Считаем обоснованной точку зрения, согласно которой принцип равенства
получает нормативное закрепление помимо прочего "в виде норм, содержащих
ограничения гражданских прав либо преимущественные права, в целях
1
Алексеев С.С. Собрание сочинений: В 10 т. Т. 1. Гражданское право: сочинения 1958 - 1970
годов. М.: Статут, 2010. С. 252
15
выравнивания положения сторон гражданского правоотношения"
1
. Подобное
понимание принципа равенства соответствует его сущности, системному
толкованию законодательства и, что особенно важно, находит свое отражение в
судебной практике.
Следовательно, во вторую группу принципов-методов гражданского права
следует отнести принципы, формирующие приемы и средства "выравнивания"
субъектов гражданского оборота. Первостепенную роль среди них играет
принцип-метод юридического равенства субъектов гражданского права. Он
является родовым по отношению к принципу защиты слабой стороны в
гражданском правоотношении, формирует не просто приемы и средства
выравнивания участников правоотношений, но и способы дополнительной
защиты лиц, которые по каким-либо объективным причинам не могут в полной
мере защитить свои субъективные права.
Как было показано выше, многие авторы среди характеристик метода
указывали особенности ответственности в гражданском праве. Подобный
взгляд представляется верным, так как он способствует целостному
представлению о сущности гражданского права: данная отрасль не только
предоставляет субъективные права путем правонаделения и обеспечения
правовой инициативы, а также равенства субъектов гражданского оборота, но и
устанавливает меры защиты при нарушении субъективных прав.
Особенности гражданско-правовой ответственности связаны со
специфическим использованием гражданским правом таких приемов и средств,
как запрет на определенные действия
2
и установление определенных
обязанностей
3
. Такие особенности метода гражданского права, а также его норм
создают предпосылки для существования специфической группы принципов-
методов.
Ввиду сказанного система принципов-методов гражданского права будет
1
Киракосян С.А. Принцип равенства в российском гражданском праве: Автореф. дис. ... к. ю.
н. Ростов н/Д, 2009С. 11
2
К примеру, запрет на произвольное вмешательство в частные дела (ст. 1 ГК РФ),
причинение вреда другому субъекту (ст. 1064 ГК РФ) и др.
3
В частности, надлежащим образом исполнить обязательство (ст. 309 ГК РФ).
16
неполной при отсутствии принципов, обеспечивающих исполнение
гражданско-правовых обязанностей и устанавливающих ответственность за их
неисполнение или ненадлежащее исполнение. В данном случае следует
говорить об особой группе принципов, тех, которые устанавливают запрет на
нарушение субъективного гражданского права. К таковым относятся принципы
недопустимости причинения вреда, необходимости восстановления
нарушенных прав, недопустимости произвольного вмешательства в частные
дела. В рамках обязательственного права действуют такие принципы, как
надлежащее и реальное исполнение обязательства, которые также являются
неотъемлемой частью рассматриваемой группы принципов-методов.
Выше отмечалось, что каждая группа принципов-методов гражданского
права имеет родовой принцип, который выступает формирующим для начал
более низкого порядка. Между тем законодательно закрепленного принципа,
который устанавливал бы запрет на нарушение субъективных прав, ГК РФ не
знает. Однако такое положение следует считать не чем иным, как пробелом
правового регулирования.
Так, О.А. Кузнецова утверждает, что среди норм-принципов гражданского
права следует выделить необходимость исполнения гражданско-правовых
обязанностей. Автор справедливо указывает на парадоксальный факт: всем
известно, субъекты должны исполнять свои обязанности, но непосредственно
такой нормы ГК РФ не содержит
1
.
Более того, учение о принципах-методах базируется на концепции
осуществления прав и исполнения обязанностей, в которой важнейшая роль
принадлежит принципу гарантированного осуществления прав, который
подразумевает "требование к изысканию мер, направленных на достижение
экономических, юридических, материальных, организационных гарантий
осуществления прав и исполнения обязанностей"
2
.
1
Кузнецова О.А. Нормы-принципы российского гражданского права. М.: Статут, 2013. С.
240
2
Вавилин Е.В. Осуществление и защита гражданских прав. 2-е изд., перераб. и доп. М.:
Статут, 2016. 416 с.
17
Обеспечение действия данного принципа невозможно без установления
принципа-метода необходимости исполнения гражданско-правовых
обязанностей, так как в его отсутствие сама идея гарантированности,
реальности субъективных прав будет нивелирована.
Таким образом, имеется и теоретическая, и практическая необходимость
усиления роли принципа-метода необходимости исполнения гражданско-
правовых обязанностей и следующих из него принципов.
Предложенная система принципов-методов гражданского права, состоящая
из трех элементов, имманентна существу метода гражданско-правового
регулирования, но является неполной, так как не учитывает еще одну из
важнейших тенденций развития современного гражданского права - усиление
роли нравственных начал частного права.
Так, включение в ст. 1 ГК РФ принципа добросовестности в качестве
основного начала гражданского законодательства стало лишь одним из этапов
усиления роли нравственно-правовых начал частного права. Законодатель
пошел еще дальше, расширив их применение в различных подотраслях и
институтах гражданского права.
Происходит существенное усиление и правоприменительного значения
оценочных категорий в гражданском праве. Таким образом, завершающей
особенностью принципов-методов гражданского права, которая должна найти
отражение в их системе, является их связь с нравственно-правовыми началами
частного права. Иными словами, имеется группа принципов-методов,
формирующих приемы и средства правового регулирования путем применения
оценочных категорий: добросовестности, недопустимости злоупотребления
правом, разумности, справедливости, экономичности, содействия сторон.
Краткий анализ предложенной системы принципов-методов позволяет
сделать два фундаментальных вывода, которые будут положены в основу
дальнейшего исследования предложенного вопроса. Во-первых, в любую из
групп входят несколько принципов. Во-вторых, в каждой группе выделяется
принцип, который выступает системообразующим и является родовым по
18
отношению к остальным. Таким образом, систему принципов-методов
гражданского права составляют принципы:
1) формирующие приемы и средства обеспечения свободы и частной
автономии участников гражданского оборота (родовой принцип -
диспозитивности);
2) формирующие приемы и средства "выравнивания" субъектов
гражданского оборота (родовой принцип - юридического равенства субъектов
гражданского правоотношения);
3) формирующие приемы и средства правового регулирования путем
применения оценочных категорий (родовой принцип - добросовестности);
4) устанавливающие запрет на нарушение субъективного гражданского
права (родовой принцип в законодательстве прямо не закреплен, но следует из
его смысла; имеется острая необходимость в его законодательном
закреплении).
1.2 Место принципа свободы договора в системе принципов гражданского
права
Принцип свободы договора установлен в п. 2 ст. 1 ГК РФ, согласно
которому граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и
осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе, они
свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в
определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Я.А. Осмоловской аргументирует мнение о том, что принцип свободы
договора - это комплексное понятие, которое дает возможность в
правоприменительной практике, в частности судебно-арбитражной, оценить в
совокупности все элементы договорных отношений и принять справедливое
решение
1
.
1
См.: Осмоловская Я.А. Реализация принципа свободы договора на примере сделок с
недвижимостью: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Курск, 2013. 26 с.
19
Принцип свободы договора характеризуется признаком перманентности
действия, что означает, что данный принцип действует на каждом этапе
договорных отношений, на протяжении всей «жизни» договора: на этапе его
заключения, на стадии его исполнения, а также в момент его прекращения
1
.
Важнейшим признаком принципа свободы договора является его
содержание, включающее в себя три основных (классических) элемента
(свободу заключения договора, свободу выбора вида договора, свободу
определения условий договора), а также другие элементы, в частности свободу
выбора контрагента, свободу определения способа и формы заключения
договора, свободу определения способа исполнения договора.
Конкретизируется принцип свободы договора в ст. 421 ГК РФ, согласно
которой свобода договора для участников гражданских правоотношений
воплощается в несколько форм:
1) свобода заключения договора.
Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (п. 1 ст.
421 ГК РФ), т.е. действует формула "хочу - заключаю договор, а хочу - нет".
По общему правилу понуждение к договору не допускается. Однако есть
исключение, а именно заключение договора может быть обязательно, если:
а) заключение договора обязательно в силу предписания закона. Например,
обязательное страхование (ст. 935 ГК РФ) или договор банковского счета (п. 2
ст. 846 ГК РФ);
б) лицо добровольно приняло на себя такое обязательство (например, в
силу предварительного договора - ст. 429 ГК РФ).
Между тем, на взгляд автора, такие ограничения в плане свободы
вступления в договорные отношения не ограничивают саму свободу договора,
поскольку в первом случае лицо добровольно вступает в такие отношения,
которые приводят к возникновению условий об обязательности заключения
1
Маркелов Д.С. Принцип свободы договора и особенности его реализации в договорах с
участием органов внутренних дел: Автореферат диссертации на соискание ученой степени
к.ю.н. - СПБ, 2008. // URL: http://law.edu.ru/book/book.asp?bookID=1303403http://
/book.asp?bookID=1303403
20
договора, т.е. оно вправе отказаться от реализации права, чтобы избежать
заключения договора (например, не использовать транспортное средство или
продать его другому лицу и не заключать договор ОСАГО); во втором же
случае лицо, как правило, заключает "первоначальный" договор, который и
порождает обязанность заключения нового, т.е. реализует свое право,
заложенное в п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 421 ГК РФ.
Что касается заключения "обязательного" договора, то зачастую у стороны
есть возможность выбора того лица, с которым такой договор будет заключен.
Например, при заключении договора ОСАГО - право выбора страховой
компании;
2) свобода в заключении договора, как предусмотренного законом, так и не
предусмотренного законом, в том числе смешанного договора (п. п. 2, 3 ст. 421
ГК РФ).
Стороны вправе заключить любой договор, не противоречащий закону,
основам нравственности и правопорядка, при этом такой договор не должен
нарушать права и свободы, законные интересы других лиц, не может подрывать
общественные устои и основы правопорядка (ст. 1, ст. 10 ГК РФ);
3) свобода в определении условий договора (п. п. 4, 5 ст. 421 ГК РФ).
Стороны при заключении договора вправе сами определить его условия,
определяющие их права и устанавливающие обязанности по договору.
Законом данное право на согласование условий может быть ограничено
через установление императивных норм, содержащих обязательные условия
договора. В этом случае стороны могут согласовывать условия договора только
в пределах, которые допускаются соответствующей нормой.
Но и те условия, которые напрямую не установлены законом, не могут в
силу запрета п. 2 ст. 1 ГК РФ противоречить законодательству.
Свобода договора является одним из основополагающих цивилистических
принципов. В российском гражданском праве принцип свободы договора
закреплен в ст. 421 ГК РФ. Федеральным законом от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ
21
"О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской
Федерации" в эту статью был внесен ряд изменений.
Как указывается в судебной практике применительно к принципу свободы
договора, не допускается понуждение к заключению договора, не имеющего
экономического смысла
1
, суд не может понудить гражданина к заключению
договора о приватизации жилого помещения
2
, квалификация договора
определяется не названием, а его содержанием
3
, свобода договора не означает,
что контрагенты при заключении договора могут действовать и осуществлять
права по своему усмотрению без учета прав других лиц, а также установленных
законами ограничений
4
.
В п. п. 3, 5, 9, 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ
от 14 марта 2014 г. N 16 "О свободе договора и ее пределах"
5
указывается на
необходимость соблюдения баланса интереса сторон в договорных
правоотношениях, в то же время соблюдение баланса интересов сторон
является одним из принципов концепции встречного предоставления. В
англосаксонской правовой системе концепция встречного предоставления
ограничивает принцип свободы договора.
Толкуя ст. 421 ГК РФ буквально, в содержании свободы договора можно
выделить три составляющие: свободу заключать или не заключать договор,
свободу выбирать вид заключаемого договора (в том числе возможность
заключения смешанного или непоименованного договора), свободу определять
условия договора по своему усмотрению
6
.
1
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 ноября 2011 N 9113/11
по делу N А55-10425/2010 // СПС "КонсультантПлюс".
2
Определение Верховного Суда РФ от 6 марта 2012 г. N 5-В11-127 // СПС
"КонсультантПлюс".
3
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 ноября 2013 г. N
8668/13 по делу N А82-3890/2012 // СПС "КонсультантПлюс".
4
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 июля 2011 г. N
17389/10 по делу N А28-732/2010-31/18 // СПС "КонсультантПлюс".
5
Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. N 16 "О
свободе договора и ее пределах" // Вестник ВАС РФ. 2014. N 5.
6
Луценко С.И. Свобода договора (толкование через волеизъявление): пределы дискреции //
Современное право. 2014. N 4.
22
Аналогичные нормы содержатся в ст. ст. 380 - 382 Гражданского кодекса
Казахстана, в ст. 390 Гражданского кодекса Азербайджана, в ст. 437
Гражданского кодекса Армении, в ст. 453 Гражданского кодекса Таджикистана,
в ст. 333 Гражданского кодекса Туркмении (правила данной статьи более
лаконичны и с точки зрения юридической техники определенным образом
отличаются от российского аналога), в ст. 354 Гражданского кодекса
Узбекистана.
Особого упоминания заслуживает Гражданский кодекс Республики
Беларусь, который в ст. ст. 391 - 392 определенным образом провозглашает
принцип свободы договора, однако содержит правило, согласно которому в
случае принятия правового акта государством условия заключенного договора
должны быть приведены в соответствие этому правовому акту, что,
несомненно, в большей степени ограничивает свободу сторон, нежели нормы
российского законодательства, содержащие обратную презумпцию
1
.
Согласно правовым позициям суда стороны соглашения, соблюдая все
ограничения свободы договора, вправе установить даже последствия его
расторжения, отличные от предусмотренных законом
2
.
Свобода договора - возможность сделать добровольное и осознанное
волеизъявление, направленное на возникновение, изменение или прекращение
гражданских правоотношений, должным образом отражающее внутреннюю
волю субъекта, обусловленную его охраняемыми правом интересами.
1
Димитриев М.А. Принцип свободы договора (комментарий к статье 421 Гражданского
кодекса Российской Федерации) // Мировой судья. 2011. N 12.
2
Постановление Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35 "О последствиях расторжения
договора"//Вестник ВАС. 2014. N 8.