33
правового значения, если ссылающееся на недействительность сделки лицо
действует недобросовестно, в частности если его поведение после заключения
сделки давало основание другим лицам полагаться на действительность сделки.
Таким образом, юридическая свобода и произвол - суть формы поведения
субъекта гражданского права. Они как бы взаимно дополняют друг друга и
взаимодействуют. Свобода может осуществляться произвольно, а произвол
может представлять свободу, и в этих случаях между данными категориями
отсутствуют не только антагонистические, но и неантагонистические
противоречия, но только при условии, что произвол не будет подрывать
свободу других лиц и, вполне возможно, их произвол. То есть если произвол
одного субъекта не нарушает свободу других лиц и интересы общества. В
противном случае свобода и произвол вступают в антагонистическое
противоречие, вследствие чего произвол подлежит ограничению.
С принятием Конституции РФ и ГК РФ свобода договора (свобода
заключения договора) получила законодательное закрепление как одно из
начал гражданского законодательства, реализовала в себе правовые позиции
российских и зарубежных исследователей, получили законодательное
закрепление и ограничения договорной свободы.
Таким образом, свобода заключения договора обусловлена
особенностями развития общества, экономики и государства.
1.3.Основы принципа свободы договора
В науке гражданского права понятие договора, как правило, связывают с
соглашением двух и более лиц направленном на возникновение, изменение или
прекращение правоотношения. Более того, соглашение сторон в договоре
выступает актом волеизъявления, поэтому основной элемент договора - это
свободная воля его сторон, поскольку, не обладая свободой, стороны не могут
выразить своей действительной воли. С одной стороны, договор всегда
предполагает определенный уровень свободы его субъектов, с другой, при
34
отсутствии самостоятельности и инициативы сторон, он утрачивает свое
практическое значение в условиях современной рыночной экономики. По
мнению исследователей «становление правового государства в России
поставило перед юридической наукой ряд принципиально важных задач,
направленных на создание эффективного законодательства и обеспечение его
неуклонного исполнения органами государственной и муниципальной власти,
гражданами и юридическими лицами».
1
В частности, С.С. Алексеев свободу договора назвал «одним из
важнейших демократических завоеваний России, предназначенных для
конституирования последовательно правового и политического строя
российского общества».
2
Широкое применение и возможности договора обусловлены тем, что как
правовая форма он соответствует характеру регулируемых гражданским правом
имущественных отношений, основанных на рыночных категориях, когда
необходимы самостоятельность инициатива участников торгового оборота и,
следовательно, определенная свобода (диспозитивность) правоотношений
закрепленных в ст. 421 ГК РФ. Указывается, что «общие нормы о сделках и
договоре содержатся в части I Гражданского кодекса Российской Федерации
(ГК РФ), отдельные виды договоров регулируются частью II ГКРФ».
Представляется, что современный Гражданский кодекс РФ расширил свободу
участников экономических отношений, придав правовым нормам,
регулирующим имущественный оборот, преимущественно диспозитивный
характер, устранил имевшиеся ранее ограничения и запреты в сфере
экономической деятельности. В той или иной степени, элементы свободы
договора упоминаются в большинстве норм как части первой Гражданского
кодекса РФ, содержащей общие правила договорного права, так и части второй
Гражданского кодекса, включающей в себя большое количество
1
Александрова Н.В., Федоров И.З. Реализация прав граждан на справедливое
судебное разбирательство в гражданском процессе // Вестник российского университета
кооперации. 2015. №4 (22). С. 82 - 85.
2
Алексеев С.С. Философия права. М.: Издательство НОРМА, 1998. - 336с.
35
диспозитивных норм, рассчитанных на свободное усмотрение сторон при
заключении гражданско-правовых договоров, определении их условий, выборе
сторон по договору и т.д. На практике свобода договора приобрела
принципиально новое и главенствующее значение в договорном регулировании
отношений субъектов гражданского права. Как подчеркивают исследователи
«напротив, в современном российском законодательстве имеется немало
пробелов, а также прямых противоречий».
1
Свобода договора предполагает, что субъекты гражданского права
свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор, то есть по
общему правилу решение вопроса о вступлении в договорные отношения
зависит лишь от воли контрагентов. Однако «далеко не все события и не все
действия порождают гражданско - правовые последствия, а лишь те из них, с
которыми нормы гражданского права связывают эти последствия».
2
С другой
стороны, абсолютная свобода для всех участников гражданских
правоотношений в договорном установлении прав и обязанностей при
взаимоотношениях с другими лицами - весьма опасное явление, которое может
привести отнюдь не к благим, а, напротив, к отрицательным последствиям.
Абсолютное господство свободы в договорных отношениях приводило бы
лишь к произволу свободного развития экономических отношений.
Объективно необходимо установление пределов, а также введение
отдельных ограничений распоряжения договорной свободой для участников
гражданских правоотношений, поскольку большинство нарушений,
совершаемых при использовании доминирующего положения на рынке,
является злоупотреблением именно правом свободного заключения договора.
1
Александрова Н.В., Иванов Н.В. Совершенствование законодательных основ права
собственности на недвижимое имущество // Актуальные проблемы юридической науки и
правоприменительной практики: сборник материалов VI межд. научно - практ. конф.,
посвященной 25 - летию юридического факультета. Чебоксары, 2016. С. 75 - 80.
2
Александрова Н.В., Федоров И.З. Юридические факты в механизме гражданско -
правового регулирования // Вестник российского университета кооперации. 2014. №1 (15).
С. 35 - 38.
36
По мнению Н.В. Александровой, «для решения данной проблемы, необходимо
внести изменения в действующее гражданское законодательство».
1
Таким образом, принцип договорной свободы является достаточно
сложной, многоплановой и неоднозначной категорией гражданского права, но
существует необходимость в таком правовом механизме, который позволит
сторонам при согласовании заключении договора предусмотреть
взаимовыгодные условия сделки и получить желаемый от нее результат, при
этом, не нарушая свободу волеизъявления участников правоотношения.
1
Александрова Н.В. Проблемы управления государственной собственностью //
Пробелы в российском законодательстве. Сборник материалов VIII Межд. научно - практ.
конф., посвященной памяти академика В.Н. Кудрявцева. Чебоксары. 2015. С. 179 - 182.
37
Глава 2. ПРАВО СВОБОДНОГО ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА
2.1.Содержание субъективного права свободного заключения
договора
В науке гражданского права понятие договора, как правило, связывают с
соглашением двух и более лиц направленном на возникновение, изменение или
прекращение правоотношения. Более того, соглашение сторон в договоре
выступает актом волеизъявления, поэтому основной элемент договора - это
свободная воля его сторон, поскольку, не обладая свободой, стороны не могут
выразить своей действительной воли. С одной стороны, договор всегда
предполагает определенный уровень свободы его субъектов, с другой, при
отсутствии самостоятельности и инициативы сторон, он утрачивает свое
практическое значение в условиях современной рыночной экономики.
Сегодня, как отмечается, «малый бизнес важнейший фактор социально -
экономического развития региона, т.к. заключает в себе огромный потенциал
снижения уровня безработицы и рост благосостояния граждан…»
1
. «Как
известно, экономическая деятельность юридических лиц является основой
благосостояния любой страны», по утверждению Н.В. Александровой
2
.
Принцип свободы договора является основополагающим для развития
имущественного (гражданского) и торгового оборота. В соответствии с ним
субъекты гражданского права свободны в заключении договора, т.е. в выборе
контрагента и в определении условий соглашения, а также в выборе «модели»
договорных связей в реализации своих имущественных интересов (ст. 421 ГК).
Учитывая сказанное, можно согласиться с Н.В. Александровой, утверждающей
о том, что «общественные отношения, составляющие предмет гражданского
1
Александрова Н.В. Применение патентной системы налогообложения для индивидуальных
предпринимателей (на примере Чувашской Республики) // OeconomiaetJus. 2016. № 4. С. 41 -
47
2
Александрова Н.В. Правовой механизм деятельности юридических лиц за рубежом //
Вестник Чувашского университета. 2013. № 4. С. 122 - 126.
38
права, имеют комплексный характер, так как связаны с реализацией группы
имущественных и неимущественных прав его участников»
1
.
В практической деятельности не редко встает вопрос о том, а «работает»
ли принцип свободы договора, или же наряду со свободой договора часто
допускается поведение допустимое, не запрещенное законом. Своеволие на
настоящий момент является фактором, который не подконтролен
законодателю, но, тем не менее, определяет основополагающие условия
договора, не нарушая принципа свободы, но и не следуя его условиям.
Самоволие так крепко закрепилось в сознании субъектов хозяйственной
деятельности, что при его реализации у более слабой стороны договора
отсутствует ощущение неволи и ущемления интересов, а следствие этого, нет
чувства принуждения к согласованию тех или иных условий договора.
Договор, как указывалось выше, - это соглашение двух или нескольких
лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и
обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Граждане и юридические лица свободны в
заключении договора (ст. 421 ГК РФ).
По мнению исследователей «становление правового государства в России
поставило перед юридической наукой ряд принципиально важных задач,
направленных на создание эффективного законодательства и обеспечение его
неуклонного исполнения органами государственной и муниципальной власти,
гражданами и юридическими лицами»
2
. В частности, С.С. Алексеев свободу
договора назвал «одним из важнейших демократических завоеваний России,
предназначенных для конституирования последовательно правового и
политического строя российского общества»
3
. Широкое применение и
возможности договора обусловлены тем, что как правовая форма он
соответствует характеру регулируемых гражданским правом имущественных
1
Александрова Н.В. О методах регулирования гражданско - правовых отношений: научные
подходы // Вестник Чувашского университета. 2014. №1. С. 288 - 292. 6
2
Александрова Н.В., Федоров И.З. Реализация прав граждан на справедливое судебное
разбирательство в гражданском процессе // Вестник российского университета кооперации.
2015. №4 (22). С. 82 - 85.
3
Алексеев С.С. Философия права. М.: Издательство НОРМА, 1998. - 336с.
39
отношений, основанных на рыночных категориях, когда необходимы
самостоятельность и инициатива участников торгового оборота и,
следовательно, определенная свобода (диспозитивность) правоотношений
закрепленных в ст. 421 ГК РФ
1
. Указывается, что «общие нормы о сделках и
договоре содержатся в части I Гражданского кодекса Российской Федерации
(ГК РФ), отдельные виды договоров регулируются частью II ГК РФ».
2
Многие авторы, посвятившие свои труды юриспруденции, при изучении
принципа свободы договора выделяют несколько сторон его проявления. По
мнению И. А. Покровского, существует положительное и отрицательное
содержание указанного принципа. Отрицательная сторона заключается в том,
что никто не обязан заключать договор против своей воли, положительная –
лица вправе заключать договор с любым содержанием, кроме случаев
противоречия договоров закону
3
. То есть автор прослеживает некое
противоречие, содержащееся в указанном принципе. Чаще всего учёные
признают наиболее верной точку зрения о трёх аспектах принципа свободы
договора: во-первых, свобода в заключении договора и отсутствие
принуждения к вступлению в договорные отношения; во-вторых, свобода в
определении характера заключаемого договора; в- 53 третьих, свобода в
определении условий договора, иными словами, его содержания. Предлагаем
немного раскрыть позицию о трёх аспектах принципа свободы договора.
Первое - это признание граждан и юридических лиц свободными в заключении
договора. Иными словами, никто не вправе понудить сторону заключить
договор с тем или иным лицом, сторона полностью свободна в собственном
волеизъявлении при заключении договора, исключение составляют случаи,
когда обязанность заключения договора предусмотрена законодательством
либо добровольно принятым обязательством. Второе - предоставление
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 нояб. 1994 г. № 52 - ФЗ (в
ред. ФЗ от 7 февраля 2017 г. N 12 - ФЗ) // СЗ РФ. 1994. №32. Ст. 3301.
2
Александрова Н.В. Гражданско - правовой аспект заключения договоров международной
купли - продажи товаров // Вестник Чувашского университета. 2014. №1. С. 117 - 121.
3
40
сторонам полной свободы заключать любой договор, как предусмотренный, так
и не предусмотренный нормативным правовым актом, принятым
законодателем, или иными правовыми актами. Таким образом, стороны могут в
необходимых случаях самостоятельно создавать любые модели договоров, не
противоречащие действующему законодательству. Наконец, третье – свобода
сторон определять условия заключаемого ими договора, в том числе и
построенного по указанной в законодательстве модели. И снова мы видим
ограничение. Третий аспект содержит единственное требование к сторонам,
которое состоит в том, чтобы избранное таким образом условие ни в коем
случае не противоречило закону или иным правовым актам. По мнению М. И.
Брагинского, «все три проявления свободы договора в совокупности
необходимы участникам оборота для того, чтобы реализовать свою
имущественную самостоятельность и экономическую независимость,
конкурировать наравне с другими участниками рынка товаров, работ и услуг»
1
.
Более того, с недавнего времени действующим законодательством за- креплено,
что стороны свободны в заключении смешанных договоров, со- держащих
элементы различных известных разновидностей договора (п. 3 ст. 421 ГК).
Например, в договор о поставке какого-либо товара стороной могут быть
включены также условия о его хранении, перевозке, по грузке и выгрузке и т.
п., то есть уходит необходимость заключать несколько отдельных договоров,
регулирующих отношения в той или иной сфере. Необходимо отметить и то,
что в развитом рыночном хозяйстве свобода договора не может иметь
абсолютного характера и неизбежно подвергается тем или иным ограничениям,
установленным публичным интересом. Таким образом, принцип свободы
договора заключается в том, что граждане и юридические лица (стороны
договора) свободны в заключении договора, и понуждение его заключить
допускается только в случаях, 54 предусмотренных нормативными правовыми
актами, принятыми законодателем либо добровольно принятым
1
Пугинский Б.И. Гражданско-правовой договор // Вестник МГУ. Серия 11. Право. 2002. N 2.
С. 38, 47.
41
обязательством. Помимо вышеизложенных сторон принципа свободы договора,
он также содержит в себе право сторон в выборе формы (модели) договора,
возможность сторон в любое время изменить условия или расторгнуть сделку
своим соглашением, а также право сторон выбрать обеспечительные меры
исполнения условий договора.
Гражданско-правовые договоры порождают, изменяют или прекращают
соответствующие имущественные правоотношения, и как любые сделки -
представляют собой волевые акт, обладающий специфическими
особенностями: единое волеизъявление двух или более лиц, выражающее их
общую волю; свобода договора.
Волевой акт предполагает свободу от внешнего воздействия, поэтому
законодатель закрепляет ряд норм, обеспечивающих свободу договора.
Свобода договора возведена в ранг принципов гражданского законодательства.
Важно отметить, что ГК РФ не только провозглашает принцип свободы
договора, но и закрепляет, и раскрывает его в конкретных нормах о договорах.
Свобода договора предполагает следующее: «Граждане и юридические лица
свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не
допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор
предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым
обязательством».
ГК РФ предоставляет возможность свободно и самостоятельно проявлять
волю при заключении тех или иных договоров, особенно данное право
представляет практически полную свободу участникам рыночных отношений.
Стоит обратить внимание, что принцип свободы договора, несмотря на свое
название, всё-таки не ограждает стороны от ограничений при заключении
договоров, установленных законодателем. Тем самым, стоит подчеркнуть, что
пристальное внимание должно уделяться не только проблемам реализации
принципа свободы договора, но и основаниям ограничения действия данного
принципа, потому как законное ограничение действия принципа свободы
договора препятствует свободному проявлению воли сторон. Стоит обратить
42
внимание, что данный принцип закреплён и в Принципах международных
коммерческих договоров.
Для более полного и всестороннего осмысления заявленной темы
необходимо осмыслить понятие принципа свободы договора, прежде чем
разбираться с его применением. Так, статьёй 421 ГК РФ дано основное
содержание указанного принципа, иными словами, основные его элементы,
например: запрет понуждения к заключению договора, возможность
заключения смешанных договоров, свободы определения условий договора и
иные
Ст. 421 ГК РФ содержит основные правила, обеспечивающие эту
свободу. Рассмотрим данные правила.
Во-первых, свобода договора предполагает, что субъекты гражданского
права свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор.
Согласно п. 1 ст. 421 ГК РФ «граждане и юридические лица свободны в
заключении договора». Причем по общему правилу понуждение к заключению
договора не допускается, за исключением случаев, когда возможность такого
понуждения:
а) прямо предусмотрена самим Гражданским кодексом РФ. Например,
выкуп домашних животных при ненадлежащем обращении с ними (ст. 241 ГК
РФ), выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей (ст. 240 ГК
РФ) и т.д.;
б) предусмотрена другими законами. Например, в соответствии с
Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. «О контрактной системе в сфере
закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и
муниципальных нужд» для казенных предприятий в необходимых случаях
может вводиться режим обязательного заключения государственных
контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд,
для поддержания необходимого уровня обороноспособности и безопасности
нашей страны;