Данные формы проявляются как: свобода участников гражданских
правоотношений, самостоятельно выбирать решение в заключении или не
заключении договора, следующая форма это каждый субъект вправе
выбирать того или иного контрагента по сделке, третья форма - каждый
вправе заключать тот вид договора, какой ему вздумается, возможно даже и
непоименованный в Гражданском кодексе РФ, Также выделяется форма
проявления свободы договора в выборе модели договора, а именно
консесуального или реально. И напоследок, это свобода договора в выборе
формы заключения договора, письменной или какой иной.
Благодаря принципу свободы договора формируется типы
правоотношений, в которых фигурирует именно свобода действий субъектов.
Довольно проблемным моментом является, не ограниченная свобода для всех
субъектов, которые вступают в гражданские правоотношения, пусть путем
заключения договоров или иным образом. Участники таких правоотношений
реализуют свои права путем взаимодействия друг друга. Это довольно
серьезный момент, и он может привести далеко не к самым наилучшим
результатам, я бы сказала наоборот, это может способствовать некому хаосу
и беспорядку. Обращая внимание на тот факт, что экономическое
превосходство разных субъектов не совсем одинаковы в своей влияющей
силе, полная свобода договорных отношений могла бы ставить более слабых
субъектов гражданских правоотношений еще в более узкие условия, для
возможности реализации своих законных прав. При таких, обстоятельствах
рынок, как она свободной торговли превратилась бы в место, где
господствуют несколько монополист и диктуют более слабым участникам
свои права и условия.
Таким образом, значение полная свобода договора, она как любая
свобода имеет своим пределы. То есть свобода в заключения конкретного
договора не может быть абсолютной. Гражданское право и его отдельные
институты тем самым подвергается ограничениям, определенными рамками
обусловлены прежде всего пределами свободное волеизъявление субъектов
51
гражданских интересов и прав иных участников. По нашему мнению,
основные задачи законодательства является установление равновесия между
интересами различных субъектов, реальные возможности достижения
искомых целей без серьезных препятствий.
С вышеизложенной точки зрения также согласен А.Н. Танага
57
, по его
мнению, исследуемый принцип не содержит всей полноты свободы. При
этом в случае ограничения принципа свободы договора, данное действие
должно быть применено с учетом общественной необходимости. Но любое
его ограничение должно быть взвешено с точки зрения общественной
необходимости. А установленный запрет всегда следует толковать
ограничительно — в точном соответствии с буквальным смыслом
закрепляющей его нормы. С другой стороны, расширение сферы действия
ограничений возможно лишь путем внесения в соответствующие нормы
изменений. Принцип свободы договора в гражданском праве носит
основополагающий характер, при этом на наш взгляд, это не дает оснований
говорить о его действии и применении без каких-либо ограничений.
Наличие указанных ограничений при этом следует рассматривать не
только как возможность, но в ряде случаев и как необходимость. К примеру,
согласно ГК граждане и юридические лица по своему усмотрению
осуществляют принадлежащие им гражданские права, но данное усмотрение
имеет пределы, так как каждое субъективное право, по мнению В.Ф.
Яковлева, есть определенная мера дозволенного поведения, а безграничных
прав быть не может. Таким образом, ограничения свободы договора
объективно необходимы, так как беспредел в договорном праве приведет к
злоупотреблению правами, к анархии в экономике и в конечном итоге к
подрыву государственности.
В заключении хотелось бы подытожить все вышесказанное, учитывая
важность и значимость договорной свободы для гражданского права,
необходимо более четкое выстроить законодательство в области
57
Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России: Краснодар, 2017. С. 66.
52
осуществления гражданских прав, их пределов и ограничений. Наравне с
данным принципом немало важное значение имеет ограничения договорной
свободы. Как нам уже стало ясно и понятно свобода в действиях или
бездействиях не может быть абсолютной. Полная свобода, может перерасти в
полную свою противоположность, а это хаос, анархия и так далее, в том
случае, если она не в полной мере осознана человеком. Для более
нормального и эффективного развития и функционирования экономической
деятельности необходима именно свобода и в тоже время ограничения
свободы договора, которая в первую очередь имеет свою главную цель
защита интересов субъектов гражданских правоотношений, которые закон
ставит во главу угла.
53
2.3 Осуществление права свободного заключения договора и его
пределы
В отечественной гражданско-правовой доктрине с 2010 года
происходят масштабные изменения, связанные с выработкой концепции
развития гражданского законодательства. Не обошли стороной данные
изменения и представления о гражданско-правовых договорах.
Регулируемые диспозитивным методом, договорные отношения, тем не
менее, не могут существовать без определенных пределов.
Различные гражданско-правовые договоры, которые заключаются
участниками имущественного оборота, представляют собой объективно
выраженный результат реализации договорной свободы, присущей всем
субъектам гражданских правоотношений. Для того чтобы воспринять
правовую сущность пределов и их роль в договорных отношениях,
обратимся к этимологии слова «предел»
58
. В общем смысле пределы какого-
либо явления это границы, за которыми это явление заканчивается. Исходя‒
из этого, отметим, что пределы представляют собой некое сужение
возможностей субъектов договорных отношений, которое позволяет
сдерживать их поведение в установленных границах.
Исторический опыт свидетельствует, что свобода договора, нигде и
никогда не действовала в «чистом виде», наоборот, она всегда подвергалась
тем или иным публично-правовым ограничениям. Как справедливо отмечал
Г. Ф. Шершеневич, «безграничная свобода договора, которая выставлялась
недавно как необходимое условие гражданского быта и основной принцип
законодательной политики, в последние время подвергается стеснениям под
возрастающим давлением общественных интересов»
59
. Стоит отметить, что
на сегодняшний день вопрос, касающийся возможных пределов свободы
договора, обретает свою актуальность и широко обсуждается в научных
кругах.
58
Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 2017. С. 55.
59
Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 2017. С. 66.
54
В доктринальных источниках свобода договора рассматривается в
различных аспектах: как проявление конституционных принципов, как
особый принцип гражданского права, как элемент правоспособности, как
субъективное гражданское право. В самом общем виде, на основании
положений Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ),‒
свобода договора находит свою реализацию в ст. 421 ГК РФ и означает, что
все субъекты гражданских правоотношений свободны в заключении
договора. Действительно, свобода договора основывается на определенных
постулатах:
– свобода в решении вопроса о заключении договора;
– свобода в выборе различных видов договоров;
– свобода в определении условий договора;
– свобода использования обычаев.
Данные элементы могут видоизменяться, что связанно с
многогранностью указанного явления, отдельные стороны которого сначала
вырабатываются в деловом обороте, а затем закрепляются в
законодательстве.
В отношении свободы договора еще И. А. Покровский отмечал, что
установление ее границ неизбежно, и «вопрос заключается только в том, как
далеко они могут идти и в каких терминах они могут быть выражены».
Действительно, существуют различные технико-юридические средства,
к которым обращается законодатель при установлении пределов. Выделим
основные из них: прямой и абстрактный способ выражения пределов
60
. Для
прямого выражения пределов в тексте закона используются формулировки:
«не должен», «не вправе», «не допускается», «не признается». Так, например,
в ст. 483 ГК РФ законодатель четко устанавливает, что если продавец знал
или должен был знать о том, что переданные покупателю товары не
соответствуют условиям договора купли-продажи, он «не вправе» ссылаться
на положения данной статьи. Иными словами, если даже покупатель
60
Киракосян С. А., Власова А. В. Роль запретов в российском гражданском праве // Международный
научно-исследовательский журнал. – 2016. – № 5-6 (47). – С. 165-166.
55
известил о нарушении условий договора купли-продажи в установленный
договором или законом срок, гражданско-правовую ответственность несет
продавец.
В свою очередь, абстрактный способ формулирования пределов
свободы договора в тексте закона соответствует более высокому уровню
правовой культуры общества. Так, в ст. 492 ГК РФ указано, что по договору
розничной купли-продажи продавец, должен передать покупателю товар,
который предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного
использования, но не связанного с предпринимательской деятельностью. В
свою очередь, цели использования товара, позволяют относить к
покупателям по данному договору в первую очередь физических лиц,
поскольку именно они могут использовать товар для перечисленных целей.
Стоит заметить, что юридические лица тоже могут быть покупателями по
договору розничной купли-продажи, в случае если товар приобретается ими
не для предпринимательских целей.
Приведем еще один пример. 14 марта 2014 года Пленум Высшего
Арбитражного Суда РФ принял постановление № 16 «О свободе договора и
ее пределах», которое, несомненно, влияет на становление и развитие
российского гражданского, в том числе договорного, права. Данный акт был
принят в целях обеспечения единообразия подходов судов к разрешению
споров, вытекающих из договорных отношений. Правовые подходы, которые
заложены в постановлении, достаточно практичны. Так, в п. 1 ст. 463 ГК РФ
указано, что покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-
продажи, в том случае если от продавца последовал отказ в передаче
покупателю проданного товара. В данном пункте не содержится явно
выраженного запрета, что договором не может быть предусмотрено иное
(например, вместо реализации права на односторонний отказ от исполнения
договора, обращение в суд для расторжения его по названному основанию).
Однако стоит обратить внимание на то, что договором не может быть
совершенно устранена возможность его прекращения по инициативе
56
покупателя в той ситуации, когда получен отказ от продавца передать
проданный товар, поскольку это существенным образом нарушило бы баланс
интересов сторон.
Важно понимать, что включение пределов в гражданское
законодательство не отменяет диспозитивной природы самого гражданского
права. Особого внимания заслуживает позиция М. И. Брагинского, который
указывал, что норма права имеет диспозитивный характер, если в ней
содержится прямое указание на право сторон предусмотреть в договоре иное,
и наоборот, является императивной, если не содержит явной прямой ссылки
на данную возможность. Действительно, норму, определяющую права и
обязанности сторон договора, нужно толковать исходя из ее существа и
целей законодательного регулирования. Установленные пределы в данном
случае призваны выполнять следующие цели:
– предотвращение действий граждан и юридических лиц,
осуществляемых исключительно с намерениями причинить вред другому
субъекту договорных отношений, а также злоупотребление правом в других
формах;
– предотвращение использования договорных обязательств в целях
ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим
положением на рынке;
– обеспечение защиты экономически слабой стороны договора, так как
фактическое равноправие встречается не часто – всегда есть более сильная и
более слабая сторона.
– обеспечение безопасности и защита публичных интересов
(государства и общества).
Подводя итог, подчеркнем, что свободу договора не следует понимать,
как абсолютное и безграничное явление. Так, В. И. Даль определил свое
понимание свободы: «своя воля, возможность действовать по-своему
усмотрению, простор, отсутствие любого стеснения, рабства, неволи,
57
подчинения чужой воле»
61
. По своей сути свобода договора, как и всякая
свобода, неисчерпаема и многогранна, но, тем не менее, она должна иметь
определенные пределы. Выход сторон за рамки данных пределов лишает
сторону право на защиту (п. 2 ст. 10 ГК РФ), а также влечет наступление
иных неблагоприятных последствий, установленных законодателем.
61
Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка. М.: ОЛМА Медиа Групп, 2018. С. 44.
58
Глава 3 Проблемы реализации принципа свободы гражданско-правого
договора
3.1 Особенности заключения и исполнения и расторжения договора
присоединения
В соответствии с п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения является
договор, условия которого установлены одной из его сторон и закреплены в
формуляре или иной форме. Это касается существенных условий, прав и
обязанностей сторон, условий о сроке заключения договора и т. д. Формуляр
в данном случае — это типовой договор, текст которого разрабатывается
заранее и предлагается контрагенту для подписания (при этом вторая сторона
может принять такие условия, только присоединившись к нему).
Сторона, которой предложен такой формуляр, может присоединиться к
нему либо отказаться от такого присоединения. Правом участия в
обсуждении его условий законодатель ее не наделяет. Фактически договор
присоединения заключается посредством направления его разработчиком
оферты в адрес присоединяющейся стороны, которая, в свою очередь, эту
оферту принимает (п. 2 ст. 432 ГК РФ).
Ограничение свободы присоединяющейся стороны обусловлено тем,
что договоры присоединения, как правило, имеют массовый характер (их
разработчиками являются банки, страховые компании, авиа- и ж/д
перевозчики и пр.) и, значит, заключаются с неограниченным количеством
лиц. Такой подход позволяет компании оптимизировать свои временные
ресурсы, избавившись от необходимости разработки индивидуальных
соглашений, учитывающих особенности каждой конкретной ситуации.
Однако из этого преимущества следует главный недостаток договоров
такого типа: унификация используемого проекта может повлечь за собой
нарушение законных прав присоединившейся стороны. Именно поэтому
законодатель предусмотрел возможность расторжения и изменения договора
59
присоединения в одностороннем порядке по инициативе присоединившейся
стороны.
Согласно п. 2 ст. 428 ГК РФ договор присоединения расторгается по
инициативе присоединившейся стороны в том случае, если его заключение
влечет за собой:
лишение присоединившейся стороны прав, которые обычно возникают
при заключении договоров такого рода;
ограничение ответственности другой стороны за нарушение условий
договора (или ее полное исключение);
возникновение у присоединившейся стороны определенных
обременений в результате исполнения условий договора, от которых она бы
отказалась, если бы у нее была возможность участвовать в разработке
документа.
Кроме того, по общим правилам, установленным п. 5 ст. 453 ГК РФ,
сторона, по инициативе которой был расторгнут договор, обязана возместить
своему партнеру понесенные убытки.
Однако действие этого правила на договоры присоединения не
распространяется. Возможность расторжения соглашения предоставляется
законодателем лишь в качестве меры, позволяющей присоединяющейся
стороне защитить свои законные права и интересы.
В том случае, если сторона, присоединившаяся к договору, не хочет его
расторгать, она вправе потребовать внесения изменений в существующее
соглашение (п. 2 ст. 428 ГК РФ). Основания для внесения изменений
совпадают с основаниями, при наличии которых договор может быть
расторгнут полностью.
При этом в случае внесения в заключенный договор корректировок, он,
в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 428 ГК РФ, признается действовавшим в
измененном виде с момента его заключения. Аналогичное правило действует
и в случае расторжения договора, т. к. он считается недействующим с
момента его заключения, т. е. фактически аннулируется, нивелируя права и
60