64
указанному ограничению. Этот механизм ограничения свободы договора
складывается из норм о публичном договоре.
3.2 Договор присоединения и его роль в осуществлении защиты слабой
стороны договора
Договором присоединения признается договор, условия которого
определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и
могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к
предложенному договору в целом (п.1 ст.428 Гражданского кодекса РФ).
Таким образом, оферта договора присоединения должна иметь особую
письменную форму в виде формуляра или иной стандартной формы.
Формуляр является одной из разновидностей стандартной формы
договоров и представляет собой разработанный одной из сторон или третьим
лицом типовой, стандартный документ, в котором изложены существенные
условия определенного вида (типа) договорного обязательства. Формуляр или
иная стандартная форма в отличие от типового или примерного договора не
подлежит утверждению и не требует опубликования в печати
1
.
В некоторых источниках указывается, что к стандартным формам
договора не могут быть отнесены растиражированные образцы текстов
договоров, поскольку в этом случае другая сторона вправе заявить о
разногласиях по договору, и в конечном счете условия такого договора будут
определяться в обычном порядке, т.е. по соглашению сторон
2
.
С указанным мнением можно согласиться, так как представляется, что
условия договора присоединения являются для оферента универсальными,
применимыми к каждой заключаемой им сделки, разработанными на основе
1
Белов, В.А. Перспективы развития общего понятия договора и принципа свободы договора
в российском частном праве//Свобода договора: сборник статей (отв. ред. М.А. Рожкова);
Статут, 2016. - С.58.
2
Постатейный комментарий к главам 27-29 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Общие положения о договоре./под ред. П.В. Крашенинникова. М: Статут, 2016. - С.125.
65
установленных им же правил, в соответствии с которыми он заключает
договор. Поэтому при обычном договоре, не являющемся договором
присоединения, акцептант может в соответствии со статьями 445, 446 ГК РФ
РФ направить протокол разногласий (новую оферту), а при невозможности
урегулирования разногласий при заключении договора, передать их на
рассмотрение суда.
Из буквального толкования указанной нормы следует, акцепт договора
присоединения должен быть полным и безоговорочным, выражать одобрение
того, что указано в оферте и не содержать каких-либо дополнительных
условий. Поэтому встречная оферта в договоре присоединения невозможна.
По поводу правовой природы договоров присоединения не существует
единого подхода, что связано в первую очередь с неопределенностью его
квалифицирующих признаков, т.е. признаков, определяющих особенности
правового режима договора
1
.
Можно умозаключить, что критерием отнесения договоров к названной
договорной конструкции является не характер деятельности одной из сторон
договора, как это имеет место в случае с публичным договором, а способ
заключения договора
2
, а также факт того, что условия договора не могут быть
приняты стороной иначе как путем присоединения к ним
3
.
Включение статьи 428 ГК РФ в подраздел 2 «Общие положения о
договоре» дает основания полагать, что договор присоединения – это
самостоятельный род гражданско-правовых договоров
4
, имеющий
1
Козлова, Е.Б. Договор присоединения: новое в законодательстве и сохранившиеся
проблемы доктрины и правоприменения/Е.Б. Козлова//Законы России: опыт, анализ,
практика. - 2016. - №2. - С.38.
2
Постатейный комментарий к главам 27-29 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Общие положения о договоре./под ред. П.В. Крашенинникова. М: Статут, 2016. - С.133.
3
Карапетов, А.Г. Свобода договора и ее пределы. Т.2: Пределы свободы определения
условий договора в зарубежном и российском праве./А.Г. Карапетов, А.И. Савельев. - М.:
Статут, 2012. - С.318.
4
Козлова, Е.Б. Договор присоединения: новое в законодательстве и сохранившиеся
проблемы доктрины и правоприменения/Е.Б. Козлова//Законы России: опыт, анализ,
практика. - 2016. - №2. - С.39.
66
специфический правовой режимом регулирования общественных отношений
1
,
или самостоятельная специальная договорная конструкция
2
. Принципиальных
отличий в этих названиях не видится, так как суть их сводится к тому, что
договором присоединения может быть любой гражданско-правовой договор. В
том числе, числе, договором присоединения могут быть непоименованные или
смешанные договоры. Использование субъектами предпринимательской
деятельности типовых и стандартизированных договоров обусловлено ростом
количества заключаемых гражданско-правовых сделок и практической
невозможностью согласования условий однотипных сделок с каждым из
контрагентов.
Некоторые ученые считают, что договором присоединения может
являться любой договор независимо от того, для однократного или
многократного применения разработаны условия формуляра оферентом.
Другие же, считают, что стандартные условия подразумевают то, что они
рассчитаны на многоразовое применение
3
.
В связи с тем, что такой квалифицирующий признак как многократность
использования стандартных форм договора присоединения не закреплен
законодательно, то можно предположить, что договором присоединения может
быть любой договор, в том числе разработанный для однократного применения,
условия которого могли быть приняты другой стороной не иначе как путем
присоединения к договору целом.
Договоры присоединения распространены в страховой сфере, сфере
банковских услуг, энергоснабжения, проката, пассажирских перевозок,
предоставления гостиничных услуг, продажи товаров через автомат и других. У
самой присоединяющейся стороны также есть интерес в заключении такого
1
Мечетин, Д.В. Договоры присоединения в гражданском праве: вопросы теории и практики:
автореферат дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03/Мечетин Денис Владимирович. - Москва,
2010. - С.13.
2
Постатейный комментарий к главам 27-29 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Общие положения о договоре./под ред. П.В. Крашенинникова. М: Статут, 2016. - С.133.
3
Карапетов, А.Г. Свобода договора и ее пределы. Т.2: Пределы свободы определения
условий договора в зарубежном и российском праве./А.Г. Карапетов, А.И. Савельев. - М.:
Статут, 2012. - С.321.
67
договора, так как она не всегда обладает возможностью и компетентностью
участвовать в согласовании условий договора каждый раз, когда совершает
покупку в магазине, поездку в поезде или самолете и другое
1
.
Примерами может послужить Определение СК по гражданским делам
Верховного Суда РФ от 23 апреля 2019г. №49-КГ19-5
2
.
Верховный Суд РФ разъяснил, в каких ситуациях кредитору не удастся
забрать ипотечное жилье.
Молодая семья заключила кредитный договор с ООО «Башэкономбанк»
для приобретения квартиры. В целях обеспечения исполнения обязательств по
указанному договору в залог была передана указанная квартира.
В дальнейшем кредитор сменился и новый кредитор ООО «ВладФинанс»
обратился в суд о взыскании с должников задолженности по кредитному
договору, а также об обращении взыскания на заложенную квартиру.
Суд первой инстанции взыскал с должников задолженность по
кредитному договору, в остальной части исковых требований ООО
«ВладФинанс» было отказано. Апелляционная инстанция отменила решение
суда первой инстанции и удовлетворила требования ООО «ВладФинанс» об
обращении взыскания на заложенное имущество.
Верховный Суд РФ не согласился с решением апелляции, и перечислил
важные моменты, которые не были учтены при рассмотрении дела.
Судебная коллегия по гражданским делам Верховного суда РФ обратила
внимание на то, что апелляция принимая решение не учла, что допущенное
должниками нарушение незначительно и размер требований залогодержателя
вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.
По мнению Верховного Суда РФ, разрешая этот спор, нижестоящему
суду нужно было точно рассчитать количество просрочек должника по
1
Калемина, В.В. Договорное право: учебное пособие/В.В. Калемина, Е.А. Рябченко. - 8-е
издание, исправленное. - М.: Омега-Л, 2016. - С.171.
2
Обзор судебной практики за июнь-август 2019 года. [Электронный ресурс] Официальный
сайт «Муниципальное образование «Городской округ Дзержинский». Режим доступа:
http://ugresh.ru/novosti/obzor-sudebnoj-praktiki-za-iyun-avgust-2019-goda/ (Дата обращения:
24.09.2019).
68
платежам, их период и учесть рыночную стоимость квартиры. Но ничего из
этого сделано не было. Суд апелляционной инстанции исходил из расчета,
представленного истцом. Дело было направлено на новое рассмотрение.
Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 24 июня
2019г. № 74-КГ19-5
1
.
Дело о компенсации морального вреда, причиненного некачественным
оказанием медицинской помощи, передано на новое рассмотрение, поскольку
судебные инстанции не учли положения нормативных правовых актов,
регулирующих порядок контроля объемов, сроков, качества и условий
предоставления медицинской помощи по обязательному медицинскому
страхованию.
Больница не провела пациентке необходимые обследования и не
установила диагноз, что повлекло неправильное лечение и привело к
ухудшению здоровья. Судебные инстанции отказали ей в компенсации
морального вреда, но Верховный суд направил дело на пересмотр.
Суды обосновали свои выводы заключением СМЭ, которое не выявило
ни противоправность ответчика, ни его виновность. Но это не исключительное
доказательство и его надо оценивать наряду с другими. Истицу обвинили, что
она не предъявляла симптомов, относящихся к ее заболеванию, хотя она не
обладает специальными познаниями и не может знать, какие жалобы считаются
характерными.
Суды неправомерно обязали истицу доказывать факт некачественного
лечения и при этом освободили ответчика от доказывания его невиновности.
Однако, именно ответчик должен был подтвердить правомерность своего
поведения и отсутствие вины. Истица должна была доказать только факт
физических или нравственных страданий.
1
Обзор судебной практики за июнь-август 2019 года. [Электронный ресурс] Официальный
сайт «Муниципальное образование «Городской округ Дзержинский». Режим доступа:
http://ugresh.ru/novosti/obzor-sudebnoj-praktiki-za-iyun-avgust-2019-goda/ (Дата обращения:
24.09.2019).
69
Полномочия лечащего врача также не выяснены. Предпринимал ли он все
необходимые меры для квалифицированного обследования и правильно ли
организовал лечение. Не была проверена возможность больницы определить
диагноз при всех необходимых исследованиях.
Верховный суд РФ отменил решения судов первой и апелляционной
инстанции и направил дело на новое рассмотрение.
Однако при заключении договора присоединения очевидно неравенство
контрагентов. Так как лицо, присоединяющееся к договору, не имеет
возможности принять участие в согласовании с участниками сделки условий
заключаемого договора, и может либо присоединиться к предлагаемому
договору, либо вовсе отказаться от его заключения. В силу чего,
присоединяющаяся к договору сторона является слабой стороной договора
1
.
Для обозначения неравенства переговорных возможностей в литературе
часто используется выражение «inequality of bargaining power».
Договор присоединения может оказаться способом навязать слабой
стороне ущемляющие ее права условия. Более сильная сторона в договоре
может установить для себя преимущества, которые она не получила бы при
свободном обсуждении условий, например, такие как, переложение всех рисков
на контрагента, а также ограничение собственной ответственности на случай
нарушения ею договора
2
.
С одной стороны, статья 428 ГК РФ, реализуя принцип свободы договора,
предоставляет возможность одной стороне разработать заранее условия
договора, изложить их в формуляре и предложить контрагенту, а с другой –
предполагает ограничение этого принципа для присоединяющейся стороны в
виде исключения возможности участвовать в формировании условий
заключаемого договора. Отсюда следует, что договор присоединения является
ярким примером ограничения свободы выбора вида или типа договора, а также
1
Мечетин, Д.В. Договоры присоединения в гражданском праве: вопросы теории и практики:
автореферат дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03/Мечетин Денис Владимирович. - Москва,
2010. - С.8.
2
Иоффе, О.С. Гражданское право. Избранные труды/О.С. Иоффе. - М.: Статут, 2016. - С.161.
70
его условий для присоединяющейся стороны. При этом, если более сильная
сторона является монополистом в сфере своей деятельности, то у слабой
стороны также нет свободы в выборе контрагента.
Поэтому законодатель устанавливает нормы, направленные на защиту
слабой стороны договора, присоединившейся к условиям. В соответствии с п.2
ст.428 ГК РФ РФ присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать
расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не
противоречит закону и иным правовым актам, но его условия:
лишают сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого
вида;
исключают или ограничивают ответственность другой стороны за
нарушение обязательств;
содержат другие явно обременительные условия, которые сторона
исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у
нее возможности участвовать в определении условий договора.
При этом, явно обременительные условия не противоречат законам и
обычно были сформулированы оферентом в силу диспозитивности
соответствующих норм гражданского законодательства
1
.
Таким образом, правовой режим договора присоединения носит
компенсационный характер: невозможность присоединяющейся стороны
влиять на условия будущей сделки компенсируется ее правомочиями
расторжения договора по дополнительным основаниям
2
.
Указанные гарантии слабой стороны в виде оснований расторжения или
изменения договора присоединения вправе устанавливать суд при разрешении
конкретного спора, при условии, что содержание такого договора носит явно
обременительный характер для присоединившейся стороны. Данный правовой
1
Иоффе, О.С. Гражданское право. Избранные труды/О.С. Иоффе. - М.: Статут, 2016. - С.162.
2
Баширина Е.Н., Фирсова Н.В. Ограничение принципа свободы договора в договорах
присоединения в свете изменения гражданского законодательства/Е.Н. Баширина, Н.В.
Фирсова, Евразийский юридический журнал. 2016.- №4(95). - С.129.
71
режим устанавливается в целях предотвращения недобросовестного поведения
контрагента, предлагающего договорный формуляр.
Нынешняя редакция статьи 428 ГК РФ, в отличие от прежней редакции,
не делает исключений в субъектном составе, устанавливая однородный
правовой режим договора присоединения как для предпринимателей, так и для
граждан, что полностью соответствует принципу юридического равенства
участников гражданских отношений. Поэтому к слабой стороне договора
присоединения стоит относить и субъектов предпринимательской
деятельности
1
.
Право оспаривать условия заключенного договора у присоединяющегося
контрагента возникает только после заключения договора, так как изменение
или прекращение договора присоединения на основании ст.428 ГК РФ
производится только в судебном порядке. Суду необходимо установить
включены ли в договор условия, явно обременительные для присоединяющейся
стороны, то есть такие условия, которые сторона бы не приняла, если бы у нее
была возможность участвовать в определении условий. При этом, согласно
абзацу 2 п.2 ст.428 ГК РФ договор считается измененным или расторгнутым с
момента его заключения, если иное не установлено законом или не вытекает из
существа обязательства. Следовательно, стороны вправе требовать возврата
того, что было ими исполнено по обязательству до момента изменения или
расторжения договора
2
. Отсюда следует, что суд может применить к
отношениям сторон реституцию.
Пунктом 3 статьи 428 ГК РФ предусмотрено, что правила п.2 данной
статьи подлежат применению также в случаях, если при заключении договора,
не являющегося договором присоединения, условия договора определены
одной из сторон, а другая сторона в силу явного неравенства переговорных
1
Мечетин, Д.В. Договоры присоединения в гражданском праве: вопросы теории и практики:
автореферат дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03/Мечетин Денис Владимирович. - Москва,
2010. - С.19.
2
Постатейный комментарий к главам 27-29 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Общие положения о договоре./под ред. П.В. Крашенинникова. М: Статут, 2016. - С.140.
72
возможностей поставлена в положение, существенно затрудняющее
согласование иного содержания отдельных условий договора.
В Постановлении Пленума ВАС РФ №16 «О свободе договора и ее
пределах» во втором абзаце п.9 аналогичным образом говорится о том, что при
явно обременительных условиях для контрагента и существенным образом
нарушающих баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия),
если при этом контрагент был поставлен в положение, затрудняющее
согласование иного содержания условий договора (т.е. оказался слабой
стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения п.2
ст.428 ГК РФ, в том числе к договором, заключенным в связи с осуществлением
сторонами предпринимательской деятельности.
С учетом данных изменений судам более не придется, рассматривая
вопросы о распространении на те или иные договорные отношения п.2 ст.428
ГК РФ, окунаться в исследование правовой природы и квалифицирующих
признаков того или иного договора
1
, учитывая неоднозначность подходов к
квалифицирующим признакам самого договора присоединения.
Исходя из этого, а также с учетом п.10 Постановления ВАС №16, следует,
что суд при рассмотрении споров определяет фактическое соотношение
переговорных возможностей сторон и выясняет, было ли присоединение к
предложенным условиям вынужденным, а также учитывает уровень
профессионализма сторон в соответствующей сфере, конкуренцию на
соответствующем рынке, наличие у присоединившейся стороны реальной
возможности вести переговоры или заключить аналогичный договор с
третьими лицами на иных условиях и т.д.
В Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от
13.05.2016 по делу №А46-6695/2015 суд отказал в кассационной жалобе
1
Козлова, Е.Б. Договор присоединения: новое в законодательстве и сохранившиеся
проблемы доктрины и правоприменения/Е.Б. Козлова//Законы России: опыт, анализ,
практика. - 2016. - №2. - С.40.
73
ответчика (арендодателя), указав, что судами установлено явное неравенство
переговорных возможностей при заключении договора аренды
1
.
Судами установлено, что в отсутствие возможности для заключения
договора на иных условиях, предприниматель вынужден был согласиться на
предложенную редакцию арендодателя, в том числе на применение к арендным
отношениям Правил для арендаторов помещений в одном из торговых
комплексов г. Омска, согласно которым размещение рекламных конструкций
возможно лишь с письменного согласия арендодателя. Не получив разрешения
на установление рекламы с целью привлечения клиентов, арендатор обратился
с письмом к арендодателю с просьбой расторгнуть договор. Не получив
согласия на расторжение договора аренды, арендатор был вынужден
обратиться в суд. Принимая во внимание уровень профессионализма
предпринимателя, а также то, что арендатор был поставлен в положение,
существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных
условий договора, суды пришли к обоснованному выводу о наличии у истца
права требования расторжения договора аренды и удовлетворили заявленные
требования.
Кроме этого, в случае неясности условий договора и невозможности
установить действительную общую волю сторон с учетом цели договора, в том
числе исходя из текста договора, предшествующих заключению договора
переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во взаимных
отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон
договора (статья 431 ГК РФ РФ), толкование судом условий договора должно
осуществляться в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект
договора либо предложила формулировку соответствующего условия, то есть в
пользу слабой стороны договора (п.11 Постановления ВАС №16 от 14.03.2014г.
«О свободе договора и ее пределах»).
1
Постановление Федерального Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от
13.05.2016г. №Ф04-1664/2016 по делу №А46-6695/2015 [Электронный ресурс]//СПС
«КонсультантПлюс».