5
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………...6
ГЛАВА 1 ПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ
ПРАВЕ И ПРОЦЕССЕ……………………………………………………....…10
1.1. Понятие и сущность принципа свободы договора …………………10
1.2. Содержание принципа свободы договора…………………………..20
ГЛАВА 2 РЕАЛИЗАЦИЯ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА В
ПРАВОВЫХ НОРМАХ………………………………………………………..26
2.1. Реализация принципа свободы договора в императивных и
диспозитивных нормах……………………………………………………..……26
2.2. Реализация принципа свободы договора в нормах общей части
гражданского права…………………………………………………………...…33
ГЛАВА 3 ОГРАНИЧЕНИЯ СВОБОДЫ ДОГОВОРА И ЕЕ
ПРЕДЕЛЫ……………………………………………………………………….45
3.1. Основания ограничения принципа свободы договора…………….45
3.2. Оценочные понятия как критерий ограничения свободы
договора……………………………………………………………..……………64
ЗАКЛЮЧЕНИЕ.........................................................................................77
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ………………….80
6
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования обусловлена тем что, законодатели
регулярно сталкиваются с вопросом о допустимости тех или иных
ограничений свободы договоров, принятия законов в области регулирования
банковской деятельности, торговли, энергоснабжения, отношений с
потребителями и многих других сфер экономического оборота. В то же время
решения, принимаемые законодателем, не могут опираться на какие-либо
серьезные всесторонние научные исследования в связи с их отсутствием, что,
конечно, не способствует формированию адекватного правового
регулирования договорного оборота. Как известно, гражданско- правовое
регулирование строится на определенных началах, принципах гражданского
права. Данные принципы проходят через все гражданское право, а его
элементы сформулированы в п.1.ст. 1 Гражданского кодекса РФ, где говорится
о том, что одним из основных начал гражданского законодательства является
свобода договора.
Также принцип свободы договора закреплен в статье 8 Конституции
Российской Федерации, где свобода экономической деятельности является
одним из основных принципов государства. Кроме того, в статье 34
Конституции Российской Федерации — это положение конкретизируется и
выражается следующим образом: «каждый имеет право на свободное
использование своих способностей и имущества для предпринимательской и
иной экономической деятельности, не запрещенной законом». Таким образом,
принцип свободы договора получил свое конституционное закрепление на
высшем уровне.
В действующем гражданском законодательстве содержание этого
принципа раскрыто в статье 421 Гражданского кодекса. Можно сказать, что
эта статья выступает, с одной стороны, в качестве основного принципа
гражданского права, закрепленного в законе, а с другой стороны, как прямого
и практического регулятора гражданских отношений в процессе
правоприменения. как прямая реализация права.
7
Именно это действие принципа, его регулирование, влияние на
правоотношения, а также его реализация в гражданском праве
предопределили тему данной работы. Этот двойственный характер принципа
свободы договора предопределяет двойственность объекта этой работы,
которые являются принципами гражданского права.
Согласно этим нормам, граждане и юридические лица могут свободно
заключать договоры. Принуждение к заключению договоров недопустимо, за
исключением случаев, предусмотренных законом или добровольно принятым
обязательством.
В настоящее время проблема свободы договора остается недостаточно
исследованной. Важным и актуальным является рассмотрение принципа
свободы договора: во-первых, установление перечня возможных свобод для
сторон как проявление принципа свободы договора и, во-вторых,
рассмотрение оснований для ограничения принципа свободы договора в связи
с формирующейся современной правовой деятельностью.
Целью исследования является изучение теоретических и практических
вопросов составляющих правовую характеристику принципа свободы
договора.
В соответствии с поставленной целью определяются следующие задачи
исследования:
1. Раскрыть понятие и сущность свободы договора как принципа
гражданского права
2. Определить содержание принципа свободы договора
3. Рассмотреть реализацию принципа свободы договора в императивных
и диспозитивных нормах
4. Рассмотреть реализацию принципа свободы договора в нормах общей
части гражданского права
5. Вывить основания ограничения принципа свободы договора
6. Дать характеристику оценочным понятиям как критериям
ограничения свободы договора
8
Объектом исследования являются общественно-правовые отношения,
возникающие в сфере реализации принципа свободы договора.
Предметом исследования является система нормативных правовых
актов, в которых закреплен принцип свободы договора, другие принципы
гражданского законодательства, а также нормы, определяющие содержание
принципа свободы договора.
Методологическую основу диссертационного исследования состоит из
фундаментальных положений и выводов различных гражданско-правовых
доктрин, метода теоретического анализа и синтеза, сравнительного правового
и формально-логического метода и т. д. В работе использованы системный и
структурно-фундаментальный подходы, применены различные логические
операции: анализ синтез, аналогия.
Научная новизна диссертационного исследования выражается в
комплексном научном рассмотрении актуальной проблематики принципа
свободы договора в гражданском праве.
Научная новизна исследования выражена в следующих положениях,
выносимых на защиту:
1. Определение принципа свободы договора является актуальным.
Аргументируется и предлагается, отражая сущность и конституционные
признаки, определение: принцип свободы договора является
основополагающим принципом гражданского права, прямо
санкционированным законом, который устанавливает свободу договора,
свободу выбора типа и свободу определения его условия для субъектов
договорных отношений. Обоснована необходимость использования этого
понятия в науке о гражданском праве и практической деятельности.
2. Тезис о том, что для практической реализации принципа свободы
договора в конкретных правоотношениях нормой ст. 421 ГК РФ закреплено
субъективное гражданское право свободного заключения договора.
9
3. Это субъективное право является правом особого вида, а именно -
принадлежностью к категории конституционных прав граждан, к категории
законных свобод, которые, с одной стороны, позволяют уполномоченному
лицу действовать определенным образом, и на другие - носят неисчерпаемый
характер, могут быть реализованы неограниченное количество раз.
4. Рассматриваемый принцип не является абсолютным. Но любые
ограничения на результат должны тщательно взвешиваться с точки зрения
социальной необходимости. И запрет всегда должен толковаться в узком
смысле, в строгом соответствии с буквальным смыслом действующих
стандартов. Более того, расширение сферы ограничений возможно только
путем изменения соответствующих правил.
5. Анализируемая практика показала необходимость изучения и
использования накопленного опыта договорной работы, методических и
консультативных материалов, привлечения специалистов других отраслей
знаний в процессе подготовки текста договора.
Теоретическая значимость диссертационного исследования состоит в
том, что его выводы могут быть развиты в дальнейших научных изысканиях
различных проблем,
Практическая значимость исследования заключается в том, что
выводы и рекомендации, сделанные в работе, могут быть использованы для
совершенствования российского гражданского законодательства, а также в
законотворческой и правоохранительной деятельности.
Теоретическую основу магистерской диссертации составили труды как
дореволюционных и советских правоведов таких как: И.А. Покровского, Ю.Л.
Ершова, М.И. Брагинского, К.И. Забоевой, Б.И. Пугинского, P.O. Халфиной,
О.А. Красавчикова, В. Ансона, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского и д.р.
Структура работы состоит из введения, трех глав, заключения и списка
использованной литературы.
10
ГЛАВА 1 ПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ
ПРАВЕ И ПРОЦЕССЕ
1.1. Понятие и сущность принципа свободы договора
Для полного изучения концепции и сущности принципа свободы
договора нам необходимо изучить концепцию гражданского договора,
которая неразрывно связана со свободой договора.
Договор является одним из важнейших институтов права обязательств,
поскольку это юридический факт, лежащий в основе правовых отношений
обязательств. Соглашение между двумя и более лицами об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (пункт 1 статьи
420 Гражданского кодекса Российской Федерации) признается соглашением.
Гражданский контракт играет важную роль в формировании и развитии
рыночной экономики и позволяет субъектам хозяйствования самостоятельно
устанавливать производственные отношения, устанавливать отношения для
обмена товарами и услугами, а также осуществлять различные виды
предпринимательской деятельности. Обмен результатами производственной и
иной деятельности является основным содержанием рыночного механизма,
который реализуется через институт гражданского договора. Приватизация
государственных предприятий, введение свободных ценовых, налоговых,
кредитных и других рыночных мер только создают условия для нормального
установления и реализации договорных отношений.
В условиях формирования новых экономических механизмов на основе
добровольности и заинтересованности во всей системе договорных
экономических отношений и придания им рыночного характера, создание
необходимой правовой базы.
1
Фактически правовое регулирование
1
Алиев Т.Т. Правовые проблемы ограничения свободы заключения непоименованного
договора // Гражданское право. 2016. N 2. С. 30 - 33.
11
договорных отношений основано на применении диспозитивных норм, если
иное не предусмотрено соглашением сторон.
Однако Л. В. Щенникова обращает наше внимание на тот факт, что
толкование понятия договора в статье 420 Гражданского кодекса практически
совпадает с формулировкой понятия сделки (статья 153). Помимо того, что
договор, как двух- или многосторонняя сделка, порождает или прекращает
гражданские отношения.
Для гражданского оборота договор является основным способом
юридического оформления движения объектов гражданских прав.
В условиях рыночной экономики появляются новые виды
экономической деятельности, соответственно, появляются новые типы
договоров, а также развиваются правовые отношения между субъектами
гражданских прав. В связи с этим список названных договоров в гражданском
праве расширяется. Любая деятельность определяется осознанной
потребностью. Возможность возникновения интересов (потребностей),
которые не могут быть реализованы с помощью названных договоров,
указанных в гражданском праве, и других гражданско-правовых средств,
предусмотренных законом, отражает большую важность принципа свободы
договора.
Отсюда следует, что сам договор подразумевает свободу и
независимость его сторон выражать свою автономную волю. Таким образом,
широкое использование и возможности договора обусловлены тем, что, как
юридическая форма, он соответствует характеру имущественных отношений,
регулируемых гражданским правом рынка, при независимости и инициативе
участников делового оборота и следовательно, требуется определенная
свобода (диспозитивность) правового регулирования. Эти основополагающие
принципы договорного права в рыночной экономике закреплены в статье 421
12
Гражданского кодекса «Свобода договора»
1
. Примечательно, что статья 421
Гражданского кодекса Российской Федерации раскрывает суть принципа
свободы договора, который прямо закреплен, прежде всего, в статье 1
Гражданского кодекса.
Согласно ст. 1 ГК РФ, свобода договора является одним из базовых
принципов гражданского права, иными словами, принципом гражданского
права, то есть фундаментальной базовой идеей, лежащей в основе
регулирования общественных отношений, связанных с отраслью российского
гражданского права.
По мнению И. А. Покровского, каждый договор является проявлением
частной автономии, что является необходимой предпосылкой самого
гражданского права. Вместе с началом частной собственности этот принцип
служит краеугольным камнем всего современного гражданского порядка. G.F.
Шершеневич также рассматривал свободу договора как одну из основных
основ современного правопорядка, указывая при этом на условность свободы
договорного состояния отношений в трудовой, производственной,
коммерческой и других сферах жизни. Свобода работы, свобода выбора
деятельности, свобода передвижения, свобода промышленности, свобода
рынка и конкуренция являются наиболее важными факторами, которые
побуждают каждого вступать во все виды договорных отношений.
По словам Ершова Ю.Л.:
2
«Свобода договоров превратится в фикцию,
если все остальные базовые принципы не будут реализованы в гражданском
праве и в практике его применения». Это означает, что реализация и
существование принципа свободы договора без других принципов
невозможны. Принцип свободы договора тесно взаимодействует с другими
принципами гражданского права: юридическим равенством и автономией
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 18.07.2019)(с
изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2019)// Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 3301//СПС
«КонсультантПлюс»
2
Дис.исл. Ершов Ю.Л. «Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве
Российской Федерации» 2001 г.
13
воли субъектов гражданского права, беспрепятственным осуществлением
гражданских прав, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в
частные дела. (пункт 1, 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской
Федерации)
Очевидно, что свободное заключение соглашения немыслимо без
автономии воли или гарантий от чрезмерного вмешательства государственных
органов в дела частных лиц. Вместе с другими принципами, а также
требованиями добросовестности, разумности и справедливости, принцип
свободы договора может быть использован для устранения пробелов в
гражданском праве, то есть путем применения аналогии права (пункт 2 статьи
6 Гражданский кодекс). Таким образом, принципы являются нормативными
руководящими принципами, определяющими содержание других правил.
Принципы имеют более высокую степень нормативности. Они оказывают
регулирующее воздействие, обеспечивают его единство, определяют общие
свойства системы гражданского права и служат ориентирами для законной
деятельности. Как неоднократно отмечал Конституционный Суд Российской
Федерации, принцип свободы договора является конституционной основой
легальной рыночной экономики.
Так, о конституционном значении принципа свободы договора
говорится, например, в Постановлениях Конституционного Суда РФ от
06.06.2000 N 9-П
1
, от 23.01.2007N 1-П
2
, от 27.11.2008 N 11-П
3
, где
1
Постановление Конституционного Суда РФ от 06.06.2000 N 9-П «По делу о проверке
конституционности положения абзаца третьего пункта 2 статьи 77 Федерального закона «О
несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобой открытого акционерного общества
«Тверская прядильная фабрика»//СПС «КонсультантПлюс»
2
Постановление Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 N 1-П"По делу о проверке
конституционности положений пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781 Гражданского
кодекса Российской Федерации в связи с жалобами общества с ограниченной
ответственностью "Агентство корпоративной безопасности" и гражданина В.В. Макеева"//
"Собрание законодательства РФ", 05.02.2007, N 6, ст. 828 (Постановление)/СПС
«КонсультантПлюс»
3
Постановление Конституционного Суда РФ от 27.11.2008 N 11-П «По делу о проверке
конституционности части второй статьи 5 Федерального закона «О минимальном размере
оплаты труда» в связи с жалобами граждан А.Ф. Кутиной и А.Ф. Поварнициной»//
Собрание законодательства РФ, 22.12.2008, N 51, ст. 6205/ СПС «КонсультантПлюс»
14
указывается, что свобода гражданско-правовых договоров в её
конституционно правовом смысле предполагает соблюдение принципов
равенства и согласования воли сторон.
Ю.Л. Ершов относит этот принцип к учредительным, декларативным
(целеполагательным), общеукрепляющим нормам, подчеркивая важность
этого принципа для социальной, экономической и политической системы.
1
Принцип свободы договора установлен в пункте 2 статьи 1
Гражданского кодекса, согласно которому граждане (физические лица) и
юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права по
собственной воле и в своих интересах они могут свободно устанавливать их
права и обязанности на основании договора и при определении любых
условий договора, которые не противоречат закону.
В статье уточняется принцип свободы договора в статье 421
Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому свобода
договора для участников гражданских отношений воплощается в нескольких
формах:
1) свобода договора. В соответствии с п. 1. ст. 421 ГК РФ граждане и
юридические лица вправе заключать договор, т. е. действует свобода в той
задаче, которую вы хотите заключить, по вашему желанию.
2) свобода заключения договора, предусмотренная законом, а не
предусмотренная законом, включая смешанный договор (пункты 2, 3 статьи
421 Гражданского кодекса). Здесь положения статьи 421 Гражданского
кодекса частично совпадают с положениями статьи 1, а в статье 10
Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно этим правилам,
стороны вправе заключать любые соглашения, не противоречащие Закону,
основы морали и права, это соглашение не должно нарушать права и свободы,
а законные интересы других лиц могут подорвать основы общества и
верховенство права.
1
Дис.исл. Ершов Ю.Л. «Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве
Российской Федерации» 2001 г.