15
3) Свобода в определении условий договора (п. п. 4, 5 ст. 421 ГК РФ).
1
При заключении договора стороны вправе сами определять его условия,
определять свои права и устанавливать обязательства по договору
2
.
Таким образом, нормы ст. 421 Гражданского кодекса Российской
Федерации раскрывается юридическую свободу граждан и юридических лиц
приобретать и осуществлять свои гражданские права, что отражается в том,
что они действуют по собственной воле и в своих интересах, подразумевается,
что проявлением этого закона свободы является договорная свобода, наиболее
полно раскрытая в области договорных прав и его содержания в данной статье.
Одним из элементов содержания свободы договора является свобода
сторон при принятии решения о заключении договора или нет, что зависит
только от воли потенциальных контрагентов.
В некоторой степени элементы свободы договора упоминаются в
большинстве правил первой части гражданского кодекса, который содержит
общие нормы договорного права, и во второй части кодекса, который
включает в себя большое количество диспозитивных правил предназначены
для свободного усмотрения сторон при заключении гражданско-правовых
договоров, определении их условий, выборе контрагента по договору и т. д.
Из этих правил о свободе в экономической сфере вытекает конституционное
признание свободы договора в качестве одного из гарантированных свобод
человека и гражданина.
По утверждению М.Ю. Щетинкиной: «Принцип свободы договора - это
установленная гражданским правом возможность субъектов гражданских
правоотношений по своему усмотрению и в своем интересе реализовывать
правомочия, заложенные в принципах и нормах гражданского права, а также
предусматривать в договоре права и обязанности хотя и не предусмотренные
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от
18.07.2019)(с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2019)// Собрание законодательства РФ,
05.12.1994, N 32, ст. 3301//СПС «КонсультантПлюс»
2
Слесарев С. Статья: Свобода договора (Подготовлен для системы КонсультантПлюс,
2017) // СПС КонсультантПлюс
16
законом, но не противоречащие гражданскому праву»
1
. Более того, исходя из
толкования норм гражданского права, возможные формы поведения сторон по
регулированию гражданско-правовых договорных отношений, направленные
на реализацию права на заключение договора, выделены:
а) свобода субъектов гражданских правоотношений в решении
заключать или не заключать договор;
б) свобода выбора контрагента по договору;
в) свобода выбора вида договора;
г) свобода выбора модели консенсуального или реального договора;
д) свобода выбора формы.
В целом же содержание принципа свободы договора не вызывает
никаких разногласий, и ученые в этом вопросе единодушны. Как справедливо
полагает А.Н. Танага, исследуемый принцип не носит абсолютного характера.
Но любое из его ограничений должно быть взвешено с точки зрения
общественной необходимости. И запрет всегда следует толковать
ограничительно - в строгом соответствии с буквальным значением норм,
которые его закрепляют. С другой стороны, расширение сферы ограничений
возможно только путем внесения изменений в соответствующие стандарты.
По нашему мнению, мы должны согласиться с этой точкой зрения, поскольку
несмотря на то, что принцип свободы договора в гражданском праве является
основополагающим, он не дает оснований говорить о его действии и
применении без каких-либо ограничений. Наличие этих ограничений следует
рассматривать не только как возможность, но в некоторых случаях как
необходимость. Например, согласно Гражданскому кодексу, граждане и
юридические лица по своему усмотрению осуществляют свои гражданские
права, но это усмотрение имеет пределы, поскольку каждое субъективное
1
Ахонина Ю.С. Принцип свободы заключения договоров с точки зрения механизма
правового регулирования [Электронный ресурс] / Предпринимательское право. - 2014. - N
1. - С. 47
17
право, по мнению В.Ф. Яковлева, есть определенная мера допустимого
поведения, но не может быть неограниченных прав.
Таким образом, ограничения свободы договора объективно
необходимы, поскольку беззаконие в договорном праве приведет к
злоупотреблению правами, анархии в экономике и, в конечном итоге, к
подрыву государственности. Экономическая ситуация, интересы общества,
третьих лиц требуют установления ограничений по усмотрению сторон.
«Свобода не может быть абсолютной, прокладывая путь для диктатуры
монополистов и злоупотребления правами кем бы то ни было». Таким
образом, свобода заключения договора ограничена при заключении
публичного договора и договора о присоединении. При заключении
публичного договора коммерческая организация не вправе отказаться от
заключения договора, если возможно выполнить соответствующее
обязательство; Соглашение о присоединении исключает такой важный
элемент свободы договора, как согласие его условий.
Проблема вмешательства государства в договорные отношения и
ограничения свободы партий была активно и тщательно исследована в
литературе. K.I. Забоев считает, что суть проблемы заключается не столько в
количестве вмешательств и ограничений, сколько в необходимости их
юридического «осязаемого», то есть в явном ограничении свободы и
предсказуемости их нарушений, и предлагает разделить законодательные
ограничения свободы договора на две группы: правила, определяющие
внешние границы свободы договора, и правила, регулирующие внутреннее
исключение «сектора» свободы договора.
1
М.Ю. Щетинкина в свою очередь выделяет следующие основания
законодательного ограничения принципа свободы договора:
1) защита экономически слабой стороны;
2) обеспечение нормального рыночного оборота, свободы конкуренции;
1
Рогова Ю.В. Договор как средство обеспечения стабильности гражданского оборота
[Электронный ресурс]. - М.: Статут, 2015
18
3) необходимость защиты интересов кредиторов;
4) обеспечение интересов общества в целом (обеспечение безопасности,
защита жизни и здоровья людей, охрана природы и культурных ценностей).
1
Принцип свободы договора распространяется на весь спектр
гражданско-правовых договоров. Способ, которым это может быть
ограничено, мы рассмотрим на примере договора аренды, изучив условия
изменения арендной платы. Правоприменительная практика показывает, что
стороны часто добиваются судебной защиты в тех случаях, когда в рамках
принципа свободы договора не было достигнуто соглашение об изменении
арендной платы между подрядчиками.
Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации издал
постановление от 17 ноября 2011 г. № 73 Бюллетень Федерального
арбитражного суда Московского округа № 1 2014 г. 49 «О некоторых вопросах
практического применения норм гражданского законодательства». Кодекс
Российской Федерации о договоре аренды». Особо следует отметить в пункте
22, согласно которому, если в договоре аренды предусмотрено право
арендодателя в одностороннем порядке изменять размер арендной платы, то в
тех случаях, когда будет доказано, что она непропорционально увеличилась
до изменения средних рыночных ставок Оплачивая арендную плату (что
указывает на злоупотребление арендодателем его прав), суд отказывается
взимать арендную плату в части, превышающей вышеупомянутые
среднерыночные ставки. Это положение наглядно иллюстрирует наличие
императивных ограничений принципа свободы договора, направленных на
предотвращение злоупотребления арендодателем своего права. Несмотря на
развитие этого вопроса в российском гражданском праве, на практике принцип
свободы договора продолжает вызывать многочисленные вопросы. В связи с
этим 14 марта 2014 года было принято Постановление Пленума Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации № 16 «О свободе договора и ее
1
Щетинкина M.Ю. Реализация и ограничение действия принципа свободы договора:
дис.кандидат юрид. наук. М.. 2009. С. 8.
19
пределах»
1
, посвященное принципам применения норм, регулирующих
свободу договорных отношений. Так, суды в ходе судебного разбирательства,
по существу, обязаны толковать норму права, принимая во внимание не только
буквальный текст нормы, но и ее цель. При этом дифференцированный подход
к толкованию нормы договорного права и (или) условий договора в
зависимости от субъектного состава сторон не только допустим, но и
необходим.
Кроме того, Постановление устанавливает, что в отношениях между
предпринимателями допускается более высокая степень свободы договора,
чем в отношениях между предпринимателями и потребителями. Таким
образом, в зависимости от предметного состава сторон договора правовая
оценка его условий может различаться, что, на наш взгляд, отражает развитие
действующего законодательства и правоприменительной практики по
реализации принципа свободы договора. Согласно Постановлению, также
можно применять нормы договорного права по аналогии с неназванными
договорами, если для целей законодательного регулирования необходимо
защитить юридически защищенные интересы слабой стороны договора,
третьих лиц или общественности. интересы. Также отмечается, что все
неясности договора следует толковать в пользу контрагента той стороне,
которая подготовила проект договора или предложила формулировку
соответствующего условия, если фактическая воля стороны не может быть
раскрыта в тексте договора. контракт.
1.2. Содержание принципа свободы договора
Принцип свободы договора - это право, закрепленное в основном законе,
гражданском праве, устанавливающем для субъектов договорных отношений
1
Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 «О свободе договора и ее пределах»//
Экономика и жизнь (Бухгалтерское приложение), N 16, 25.04.2014/ СПС КонсультантПлюс
20
свободу договора, свободу выбора типа договора, свободу определения его
условий. Стороны гражданского договора имеют равную позицию, действуют
по своей воле и в своих интересах, они вправе устанавливать свои права и
обязанности на основании договора и определять любые условия договора,
которые не противоречат законодательству (статья 1 Гражданского кодекса).
Они могут свободно заключать гражданский договор, выбирать контрагента,
выбирать условия договора, а также его тип (статья 421 Гражданского
кодекса).
Принцип свободы договора получил законодательное закрепление в ст.
8 Конституции РФ, провозгласившей свободу экономической деятельности.
Рассмотрим содержание и объем данного принципа. Содержанием
принципа являются его существенные признаки, а именно:
- это сугубо отраслевой гражданско-правовой принцип
- это принцип-норма, то есть прямо закрепленное в законе основное
начало
- принцип свободы договора устанавливает возможность свободного
решения вопроса о заключении договора, о выборе вида заключаемого
договора и о его содержании.
Объемом данного понятия являются его элементы:
- свобода заключения договора
- свобода выбора заключаемого договора
- свобода определения условий договора
Все остальные элементы являются вытекающими из основных
указанных элементов либо входящими в их содержание.
М. Н. Марченко выделяет четыре элемента принципа свободы договора:
1) субъекты гражданских правоотношений свободны в решении
вопроса: заключать или не заключать с ними договор;
2) субъекты гражданских правоотношений самостоятельно выбирают
подрядчика по договору;
21
3) субъекты гражданских правоотношений могут свободно выбирать тот
или иной тип договора;
4) субъекты гражданских правоотношений самостоятельно определяют
те или иные условия договора.
1
предлагает более обширный список аспектов проявления автономии
воли и свободы договора:
1) право решать, стоит ли заключать договор;
2) предоставление подрядчикам широкого усмотрения при определении
условий договора;
3) право свободно выбирать контрагента по договору;
4) право на заключение договоров как названных, так и не названных
Гражданским кодексом Российской Федерации;
5) право выбора типа договора и право заключения смешанного
договора.
Это список В.В. Кулемина, включающий в себя право выбора формы
договора:
- возможность сторон в любое время по их соглашению изменить
условия или расторгнуть договор;
- право выбора способа исполнения договора.
2
Автор оставляет указанный выше список открытым. Другие авторы
дополняют сферу действия принципа свободы договора следующими
элементами:
1) правом контрагентов самостоятельно вести переговоры для
достижения соглашения путем использования любых правомерных способов
(при этом контрагенты при ведении переговоров не ограничены во времени);
1
Марченко М.Н. Общая теория договора: основные положения (статья первая) И Вести.
Моск, ун-та. Сер. II. Право. 2003. № 6.
2
Калемина В.В. Договорное право: учеб, пособие. М.. 2007.
22
2) урегулированием отношений сторон договора диспозитивными
нормами.
1
Еще более подробный перечень элементов принципа свободы договора
можно встретить в работе С.А. Денисова. Данный автор дополнительно
отмечает необходимость выделения еще таких элементов, как:
1) равноправие контрагентов по отношению друг к другу в ходе ведения
переговоров;
2) право сторон самостоятельно выбирать способ заключения договора
(общий порядок заключения договора, торги, предварительный договор,
договор присоединения);
3) расширение гражданской правоспособности юридических и
физических лиц;
4) существенное расширение перечня объектов, в отношении которых
контрагенты могут заключать договоры.
2
Несмотря на достаточно широкий перечень элементов принципа
свободы договора, встречающийся в российской юридической литературе,
анализ действующего законодательства позволяет его дополнить.
Н. В. Кузнецова, в содержание принципа свободы договора входят
следующие элементы:
1) возможность (по общему правилу) рассмотрения преддоговорных
споров в суде;
2) право контрагентов самостоятельно определять порядок и основания
внесения изменений и расторжения договора;
1
Рожкова М. А.Свобода договора: Сборник статей / Отв. ред. Рожкова М.А. - М.:Статут,
2016. – 67с
2
Клейн Н.И. Принципы свобод и договора и основания его ограничения в
предпринимательской деятельности // Предпринимательские договоры: материалы
ежегодных научных чтений памяти проф. С.Н. Братуся. М.: ИД «Юриспруденция», 2008.
23
3) право сторон договора самостоятельно определять размер
гражданско-правовой ответственности за нарушение договорных
обязательств;
4) право подрядчиков устанавливать в договоре соотношение различных
форм гражданско-правовой ответственности (например, неустойка,
соотношение процентов и неустойки).
1
В целом же, на наш взгляд, можно классифицировать элементы
принципа свободы договора, разделив их на три основные группы.
К первой относятся элементы свободы, характеризующие процесс
заключения договора. К ним можно отнести:
1) свободу решения вопроса о том, заключать или не заключать договор;
2) свободу выбора вида договора, правилам которого контрагенты хотят
подчинить свои отношения;
3) право сторон заключать смешанные или непоименованные договоры;
4) свободу выбора контрагента по договору;
5) равенство сторон при заключении договора;
6) свободу выбора формы договора в пределах, установленных
гражданским законодательством;
7) свободу определения момента заключения договора (условие
договора);
8) свободу выбора способа заключения договора;
9) не подведомственность судам преддоговорных споров.
Вторая группа элементов принципа свободы договора - это те, которые
относятся к содержанию договора, а именно: 1) свобода формирования
условий договора; подрядчики имеют право включать в договор условия,
предусмотренные действующим законодательством, но это не противоречит;
2) необязательный характер норм, регулирующих договорные отношения
(право сторон вносить изменения в условия, установленные гражданским
1
Н.В. Кузнецова науч.раб.«СВОБОДА ДОГОВОРА И ПРОБЛЕМЫ КЛАССИФИКАЦИИ
ЕЕ ОГРАНИЧЕНИЙ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ» 2015
24
законодательством для данного вида договора); 3) свобода выбора способа
обеспечения исполнения обязательства по договору: 4) свобода устанавливать
меры гражданско-правовой ответственности за нарушение договорных
обязательств и их отношения друг к другу (например, штрафы и убытки,
проценты за незаконное использование). чужих денег и штрафов); 5)
установление отдельных договорных условий в законодательстве.
Третья группа элементов принципа свободы договора — это права
контрагента, связанные с изменением и расторжением договоров. Эта группа
включает в себя:
1) свобода устанавливать в договоре основания, не предусмотренные
законом для изменения и расторжения договора;
2) свобода устанавливать условия уведомления о расторжении или
изменении договора.
Таким образом, большинство гражданских лидеров склонны проводить
различие между тремя основными элементами принципа свободы договора.
Эта точка зрения является общепринятой.
Подводя итог первой главе, можно сделать следующие выводы.
Принцип свободы договора является одним из основополагающих
принципов гражданского законодательства Российской Федерации,
провозглашенным статьей 1 Гражданского кодекса, который заключается в
том, что граждане и юридические лица могут свободно заключать договор,
соответственно, заставляя его заключить. возможно только в случаях,
предусмотренных гражданским кодексом и другими законами или
добровольным обязательством.
Согласно пункту 1 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации
граждане и юридические лица могут свободно заключать соглашения. Это
правило, прежде всего, устанавливает право участников гражданского оборота
самостоятельно решать, следует ли им заключать соглашение или нет. Это
независимость воли граждан и юридических лиц. Они могут свободно
устанавливать свои права и обязанности по договору. В связи с этим