2
2019
Содержание:
ВВЕДЕНИЕ ................................................................................................................ 3
Глава 1. Теоретические аспекты принципа свободы договора в современном
гражданском праве .................................................................................................... 7
1.1 Автономия воли как одно из проявлений принципа свободы договора ..... 7
1.2 Свобода договорного творчества .................................................................... 37
1.3 Свобода содержания договора ......................................................................... 44
Глава 2. Ограничения и пределы свободы договора ........................................... 73
2.1 Этические критерии как основание ограничения свободы договора .......... 73
2.2 Социально-экономические и утилитарные основания ограничения свободы
договора .................................................................................................................... 89
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ..................................................................................................... 101
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ............................................. 104
ПРИЛОЖЕНИЯ…………….…………………..…………………..……………110
3
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы настоящего исследования заключается в
следующем.
В целях эффективного регулирования складывающихся в различных
сферах общественных отношений необходимо наличие целенаправленного
воздействия механизмов регулирования на поведение конкретных субъектов
данных отношений. В большинстве случаев нормы и правила, которые
обеспечивают такое регулирование, нуждаются в своем формальном
закреплении в соответствующих актах. Поэтому именно источникам, в
которых закреплены такие нормы, придают свойство регуляторов
общественных отношений. В качестве одного из важнейших и наиболее
гибких таких источников выступает договор.
В правовом пространстве современной России, развивающемся в
результате коренных политических и экономических изменений в стране,
значительно возросло значение договора. Закрепление провозглашения в
действующем законодательстве России свободы экономической деятельности,
прав частной собственности и каждого на свободное использование своих
способностей и имущества для предпринимательской деятельности коренным
образом изменило характер экономических отношений в России. Эти новые
отношения теперь свободны и строятся на личной инициативе их участников.
Однако предоставленная свобода договора не могла не повлечь за собой
возникновение множества сложностей, перегибов и несправедливостей. Так,
на практике выходит, что сильная сторона договора зачастую навязывает
обременительные условия своим контрагентам, которые не имеют реального
выбора. Причем формально подобное поведение обычно отвечает всем
требованиям закона, но не критерию справедливости.
Гражданско-правовой договор выполняет важную экономическую,
социальную и правовую роль, при этом являясь одним из основных способов
возникновения обязательственных правоотношений.
4
Необходимо отметить, что именно развитие современного гражданского
законодательства предопределило необходимость глубокого изучения
гражданско-правовых договорных конструкций.
Эволюция современного договорного права в западных странах
характерна и для развития договорного права в России. Из-за влияния новых
экономических отношений появилась система договоров, возникли их виды.
Помимо этого, повышенное внимание к указанным вопросам предопределено
необходимостью более глубокого и разностороннего осмысления уже
известных и также новых фактических данных, которые были получены в
результате реализации средств договорного регулирования гражданско-
правовых отношений.
С точки зрения юридической техники договорная конструкция является
устойчивой, а также применяется на протяжении тысячелетий, и именно это
объясняется гибкостью правовой формы, в которую могут облекаться
общественные отношения, которые различны по своему характеру.
Именно договоры составляют наибольший массив сделок, которые
заключаются между субъектами гражданских правоотношений.
Такие принципы свободы договора, как: автономия воли, свобода
договорного творчества, а также свобода содержания договора, являются
актуальными с точки зрения их исследования.
Провозглашение в п. 1 ст. 1 ГК РФ принципа свободы договора в
качестве одного из основных является необходимым условием становления
рыночной экономики и поддержания конкуренции. Вопросы реализации
договорной свободы еще долгое время будут актуальны в связи с тем, что
рыночные отношения находятся в процессе постоянного развития и
изменения, что влечет возникновение новых, бесконечно разнообразных форм
проявления воли субъектами соответствующих отношений.
Содержание принципа свободы договора раскрывается в ст. 421 ГК РФ,
которая в качестве его аспектов называет недопустимость принуждения к
заключению договора, свободу определения характера заключаемого договора
5
и его условий, контрагента и т. д. Однако полная свобода договора может
повлечь трудности в реализации и даже ущемление прав сторон, особенно в
тех случаях, когда речь идет о договорах с участием особой категории
субъектов – потребителей.
В связи с этим, помимо вопросов определения перечня возможных
свобод участников договорных отношений, необходимо уделять особое
внимание рассмотрению оснований и способов ограничения принципа
свободы договора. Данные ограничения призваны обеспечить соблюдение
баланса интересов сторон и свести к минимуму возможности злоупотребления
правом. В определенной степени их следует рассматривать через призму
взаимодействия права и морали.
Степень научной разработанности проблемы. Вопросам, которые
рассматриваются в настоящем исследовании, посвящены труды таких авторов
и ученых, как: Н.А. Антонова, А.Я. Ахмедов, В.И. Баловнева, Н.Л.
Бондаренко, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Л.К. Лѐвина, А.В. Томсинов,
О.В. Травина, А.Д. Скрыпникова, Н.О. Шемшур и др.
Целью настоящей магистерской работы является исследование
принципа свободы договора в гражданском праве, условий его реализации и
проблем его правового регулирования.
Задачами настоящей магистерской работы являются:
1.изучить понятие категории «договор», выявить его роль на
современном этапе развития имущественных отношений;
2. охарактеризовать автономию воли как одно из проявлений принципа
свободы договора;
3. изучить свободу договорного творчества, содержания договора;
4. рассмотреть этические критерии как основание ограничения свободы
договора;
5. проанализировать социально-экономические, утилитарные основания
ограничениясвободы договора.
6
Объектом исследования являются общественные отношения,
складывающиеся в процессе исследования принципа свободы договора в
гражданском праве.
Предметом исследования служат нормы законодательства,
регулирующие принцип свободы договора в гражданском праве.
Научная новизна исследования определяется самой постановкой
проблемы, намеченными целями и задачами и заключается в том, что
результатом обобщения и систематизации научно-теоретических,
нормативных и эмпирических материалов, положенных в основу настоящей
работы, стала попытка формирования общетеоретической концепции
принципа свободы договора в гражданском праве.
Указанный спектр вопросов исследован системно, комплексно, не в
узком, а широком смысле, с позиций теоретического осмысления, познания
глубинных закономерностей в государственно-правовой материи, что
предопределило новизну, направление и характер данного исследования.
Методологическая база и методы исследования. При проведении
настоящего исследования применялись как общие, так и специальные методы:
метод исторического анализа, обобщения и сравнения, сравнительно-
правовой метод, методы индукции, дедукции, наблюдения.
Теоретической основой исследования служат фундаментальные
положения теории государства и права, конституционного права,
гражданского права и др.
Нормативную базу исследования образуют Конституция Российской
Федерации, современное и ранее действовавшее гражданское
законодательство России, федеральные законы.
Эмпирическую базу исследования составляют материалы судебной
практики.
Структуру настоящего исследования составляют введение, две главы,
объединяющие пять параграфов, заключение, список использованной
литературы и приложения.
7
Глава 1. Теоретические аспекты принципа свободы договора в
современном гражданском праве
1.1 Автономия воли как одно из проявлений принципа свободы договора
В настоящее время одним из наиболее актуальных и дискуссионных
является вопрос о закреплении в ГК РФ презумпции диспозитивности норм
договорного права.
А.Г. Карапетов и Р.С. Бевзенко, отстаивая указанную позицию,
указывают, что презумпция диспозитивности позволит российскому
договорному праву раскрыть свои преимущества и завоевать доверие
участников оборота
1
. Кроме того, данный подход наиболее соответствует
общепринятому европейскому опыту.
Как отмечает Ю.Л. Ершов, именно анализируемый принцип определяет
тон в подходах законодателя к урегулированию всего массива частных
отношений, а поэтому точное определение правовой природы, смысла и
назначения его нормативного закрепления, а также порядка реализации
представляет собой весомый аргумент в пользу действительной
необходимости его научного исследования
2
.
Следует отметить, что проблема контроля справедливости договорных
условий является общепризнанной, актуальной не только в российской
правовой системе, но также и в зарубежных правопорядках
3
.
Особую важность пределы реализации договорной свободы имеют
тогда, когда имеет место экономическая составляющая развития государства,
1
Карапетов А.Г., Бевзенко Р.С. Комментарий к нормам ГК об отдельных видах договоров в
контексте постановления Пленума ВАС РФ "О свободе договора и ее пределах" // Вестник
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2014. № 8. С. 34 – 40.
2
Ершов Ю.Л. Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве России:
Дис. Екатеринбург, 2012. 12 с.
3
Скрыпникова И.В. О некоторых проблемных аспектах реализации принципа свободы
договора // Евразийский союз ученых. 2016. № 4-4 (25). С. 103.
8
ведь частной сферой облекаются все коммерческие правоотношения,
являющиеся базисом экономики. В этой связи реальное состояние договорной
дисциплины выступает в роли критерия, определяющего эффективность
правового регулирования развивающейся российской рыночной системы.
Именно высокий уровень поддержания всего договорного оборота – серьезная
заявка и залог одновременно на качественный поступательный экономический
рост нашего государства. Между тем, изучение хозяйственной и судебной
статистики является ярким примером очевидного явления обратно
пропорционального описанному процессу
1
.
В составе принципа свободы договора используется термин «свобода»,
который и указывает, в числе прочего, на необходимость уяснения того, что
нужно понимать под свободой, когда речь идет о свободе договора. В научной
литературе категория «свобода» рассматривается с различных точек зрения.
Так, часть ученых под свободой понимают одну из главных характеристик
человеческой жизни во всех ее областях. Этой позиции придерживались Б.
Спиноза, И. Кант, Г. Гегель и многие другие. В широком понимании свобода –
это возможность поступать, так как хочется, по своему желанию или в
соответствии со своими интересами и целями, опираясь на познание
объективной необходимости. Однако, такая трактовка не приемлема для
права. Последнее должно, так или иначе, устанавливать пределы.
Наибольшую заинтересованность представляют труды Б. Спинозы и И.
Канта. Так, характеристики свободы, предложенные Спинозой, послужили
фундаментом для дальнейшей разработки этой проблематики. Спиноза
пришел к выводу, что свобода человека состоит в единстве разума и воли.
Свобода и необходимость не противоположные понятия. Напротив, они
обусловливают друг друга. Противоположностью необходимости является,
согласно Б. Спинозе, не свобода, а произвол. Итак, нидерландский философ
одним из первых указал на значимость неотъемлемого свойства свободы - ее
1
Карапетов А.Г. Свобода договора и пределы императивности норм гражданского права //
Вестник Высшего Арбитражного суда Российской Федерации. 2014. № 11. С. 133.
9
разумность. Таким образом, видится один из самых важных признаков
свободы в праве, в частности в договорных отношениях, здравый смысл
субъекта правоотношения. Не может считаться свободой самопроизвол, из
чего логично вытекает вывод об отсутствии в государстве механизма защиты
абсолютной свободы
1
.
Если говорить о свободе как о произвольном поведении человека, то его
логическим завершением становится признание за всеми бесконтрольного
поведения, в том числе за людьми, страдающими психическими
расстройствами и организациями, включая группы террористической,
экстремистской направленности, что для современного общества, на взгляд
автора, совершенно неприемлемо.
Анализ национального законодательства позволяет сделать вывод о том,
что свобода в праве рассматривается всѐ-таки как «разумная» Спинозовская
свобода. Это, например, проявляется в нормах, устанавливающих возраст
дееспособности граждан. По гражданскому законодательству фактическая
свобода самостоятельно реализовывать все свои гражданские права возникает
постепенно по мере взросления человека. До шести лет ребенок считается
абсолютно недееспособным. В шесть лет у него появляется частичная
дееспособность. Причем объем прав у малолетних (возраст с 6 до 14 лет)
отличен от прав несовершеннолетних (возраст от 14 до 18 лет). Одной из
причин такого поэтапного «дарования свободы» как раз и является различный
уровень осознанности своих действий субъектами правоотношений, степень
их разумности, понимания своих потребностей и реальных жизненных
ценностей. Еще одним подтверждением признания национальным
законодательством теории «разумной» свободы является норма,
закрепляющая пределы осуществления гражданских прав.
1
Волгина Д.Е. Философские основы принципы свободы договора // В
сборнике: Инновационное развитие современной науки: проблемы, закономерности,
перспективы сборник статей XI Международной научно-практической конференции.
Пенза, 2019. С. 130.
10
Замечательным является то, что национальное законодательство всѐ-
таки достаточно четко определило критерии, по которым можно определить
«разумность» действий субъекта правоотношения. Такими критериями
служат, во–первых, возраст (если речь идет о дееспособности
несовершеннолетних и малолетних), во–вторых, совокупность двух фактов:
факт наличия медицинского заключения, свидетельствующего о
злоупотреблении спиртными напитками, наркотическими средствами или о
пристрастии к азартным играм, а также подтвержденный судом факт того, что
лицо в действительности не может понимать значение своих действии или
руководить ими (если речь идет о признании гражданина недееспособным)
или ставит свою семью в тяжелое материальное положение (если речь идет об
ограничении дееспособности).
В случае если речь идет о свободе договора, то мы также подводим итог
«разумности» действий сторон. Согласно п.5 ст. 10 ГК РФ добросовестность
участников гражданских правоотношений и разумность их действий
предполагаются. Продолжением идей о свободе Б. Спинозы служат учения
немецкого философа И. Канта. Центральной идеей работ последнего стало
тесное взаимодействие свободы и нравственности. По Канту, свобода воли
заключается в добровольном самоопределении, исходя из рационального
осознания правильности и необходимости объективно существующих
этических законов, а также в добровольном следовании им (следовании
своему долгу). Свобода, учит Кант, - это независимость от эмпирических
причин, причем по, опять-таки, не своеволие. Мы свободны, пока следуем
моральному долгу, моральным максимам
1
.
Итак, анализ Кантовской свободы позволяет нам выделить еще один
критерий определения «разумности» действий в рамках реализации свободы –
нравственность, моральность.
1
Философия права и юридическая герменевтика: Монография / Малинова И.П.
Екатеринбург: ИД "Урал.гос. юрид. акад.", 2013. С. 128.
11
Таким образом, категория «свобода» является весьма сложной. С одной
стороны, - это независимость воли, возможность поступать в соответствии со
своими желаниями и потребностями при условии разумности своих действий.
С другой стороны, свобода отдельного человека достижима лишь при условии
соблюдения каждым свободы других в том же объеме, как и для самого себя.
Проанализированные учения Спинозы и Канта о свободе устраняют
всякого рода противоречия, вытекающие из того, что свобода с одной стороны
– это независимость, способность субъекта действовать в соответствии со
своими желаниями, а с другой стороны, человек – социальное существо,
которое не может быть свободным от общества, существовать вне этого
общества. А поэтому, и абсолютной свободы в смысле вседозволенности быть
не может.
Отметим, что свобода – это возможность самостоятельного выбора
своих жизненных ориентиров или действий. Однако, она не является
безграничной. Существуют определѐнные пределы реализации свободы,
которые являются не только философскими постулатами, но и нашли
отражение в национальном законодательстве, в частности, применяются при
регулировании договорных отношений. Такими пределами служат
«разумность» действий субъектов правоотношений, а также соблюдение ими
норм морали и нравственности. В противном случае, лицо лишается права на
защиту принадлежащих ему прав.
Стабильность в гражданском обороте можно рассматривать в
нескольких аспектах. С точки зрения гражданского оборота под
стабильностью следует понимать исполнение обязанностей в установленный
срок. В связи с этим рассматриваемый вопрос тесно связан с
обязательственным правом. Нарушение обязательств влечет за собой
негативные последствия в отношении, как должника, так и кредитора. Таким
образом, сохраняется равновесие в правоотношениях, возникающих в
гражданском обороте.