СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ............................................................................................................. 5
Глава 1. Историко-правовая характеристика свободы договора в
гражданском праве РФ.......................................................................................... 10
1.1 История развития института свободы договора в российском
гражданском праве............................................................................................. 10
1.2 Сущность свободы договора....................................................................... 20
1.3 Ограничения свободы договора.................................................................. 27
Глава 2. Особенности соблюдения принципа свободы договора на этапах
его заключения, изменения и прекращения в российском гражданском
праве........................................................................................................................ 38
2.1 Реализация принципа свободы договора при заключении договора...... 38
2.2 Необходимость свободного волеизъявления лица при заключении
договора............................................................................................................... 48
2.3 Особенности реализации принципа свободы договора при его
изменении и расторжении................................................................................. 54
Глава 3. Основные проблемы и тенденции развития гражданского
законодательства в сфере правового регулирования и реализации принципа
свободы договора................................................................................................... 65
3.1 Проблемы обеспечения свободы условий, устанавливаемых
договором............................................................................................................ 65
3.2 Проблемы правоприменительной практики по гражданским делам в
сфере реализации свободы договора................................................................ 71
3.3 Тенденции развития гражданского законодательства в сфере
правового регулирования и реализации принципа свободы договора......... 80
ЗАКЛЮЧЕНИЕ...................................................................................................... 88
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ............................................. 96
4
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность исследования принципа свободы договора в гражданском
праве обуславливается, прежде всего, тем, что данный принцип в значительной
степени связан с конституционными правами граждан. При этом, важнейшее
значение данного принципа проявляется уже в том, что он упомянут в тексте
Гражданского Кодекса РФ одним из первых. Рассматривая саму сущность
принципа свободы договора можно сделать вывод о том, что он предполагает
максимальный объём возможностей по реализации своих конституционных
прав сторон. Какое-либо ограничение прав сторон, то есть, фактическое
нарушение свободы их договора, недопустимо, так как будет искажать волю
данных лиц. В результате этого, истинный смысл договора будет утрачен.
Особенностью современного подхода к свободе договора в современном
российском обществе является переход от понимания её в либертарианском
смысле, в рамках которого предполагается отсутствие вообще каких-либо
ограничений, к пониманию свободы, как состояния, обеспечиваемого всем
сторонам сделки, с учётом влияния принимаемых решений на их состояние. В
результате этого на сегодняшний день уместно говорить не о безграничной
свободе договора, а о такой свободе, которая увязывается со свободой других
лиц. Фактически, свобода договора ограничивается теми или иными пределами,
однако, установление данных пределов обуславливается требованием
справедливости по отношению ко всем участвующим сторонам в сделке.
Отсутствие подобных ограничений в недавнем прошлом могло приводить и
приводило к тому, что одна сторона договора могла получать систематическое
преимущество над другой. Результатом данного преимущества становилась
постепенная монополизация рынка, что негативно сказывалось на
возможностях реализации принципа свободы договора.
Фактически, свобода договора представляет собой балансировку частных
интересов. Стороны должны учитывать не только отсутствие ограничений на
5
свой взгляд на содержание договора, но также и отсутствие подобных
ограничений и у другой стороны, что требует соответствующего изменения
собственного поведения в процессе договорной работы.
Реализация принципа свободы договора предусматривает в качестве
ключевого аспекта свободу волеизъявления. Отсутствие подобной свободы
свидетельствует о том, что одна из сторон может проводить не собственную
волю, сколько волю другого лица. При этом, договор, представляя собой
документ, закрепляющий обязательства сторон, в отношении одной из сторон
перестаёт иметь смысл, так как принимаемые на себя обязательства перестают
быть связанными с конкретными правами и положениями договора. В связи с
этим, вопросу свободного волеизъявления в процессе заключения договора
должно уделяться повышенное внимание.
Наряду с необходимостью иметь свободное волеизъявление сторон,
значимыми аспектами свободы договора выступают также свобода выбора
контрагента, вида договора, а также его условий. Отсутствие свободы в данных
составляющих делает невозможным суждение о свободе договора в каждом
конкретном случае.
Анализ норм гражданского законодательства РФ позволяет сделать вывод
о том, что свобода волеизъявления в отношении договора предусматривает
одновременность самостоятельности лица в определении вопроса о
заключении, либо, напротив, незаключении договора, а также отсутствие
понуждения к заключению договора со стороны каких-либо других лиц. Более
того, рассматривая понуждение к заключению договора как фактор, присущий
данному договору, можно сделать вывод о том, что наличие понуждения
исключает и саму возможность договора, и, одновременно с этим, приводит к
невозможности реализации принципа свободы договора. В этом плане,
понуждение можно рассматривать как силу, препятствующую его заключению,
причём большую по уровню, чем стремление к заключению договора, вне
зависимости от силы данного стремления.
6
Рассматривая принцип свободы договора в целом, можно сделать вывод о
том, что он позволяет реализовать автономию сторон, их независимость друг от
друга до момента заключения договора, стремление к достижению собственных
целей, что позволяет реализовать мотивацию к получению прибыли. Наличие
свободы договора даёт возможность в процессе переговоров прийти к
взаимоприемлемым условиям сделки. Отсутствие свободы договора такого
результата не гарантирует.
Цель магистерской работы – исследование теоретико-правовых проблем,
вопросов правового регулирования и реализации принципа свободы договора
на основе изучения норм гражданского права и законодательства РФ.
Объектом исследования - являются общественные отношения,
возникающие в процессе заключения, изменении и расторжении гражданско-
правовых договоров контексте реализации свободы действий и намерений
сторон, то есть, общественные отношения, в сфере правового регулирования и
реализации принципа свободы договора в гражданском обороте.
Предметом исследования – являются правовые нормы, нормативно-
правовые акты, законодательство, регулирующее реализацию принципа
свободы договора, судебная практика и специальная и иная литература, в
указанной области правоотношений.
Задачи работы:
– исследовать историю развития института свободы договора в
российском гражданском праве;
– раскрыть сущность свободы договора;
– исследовать особенности ограничения свободы договора;
– провести анализ реализации принципа свободы договора при
заключении договора;
– определить необходимость свободного волеизъявления лица при
заключении договора;
– выявить особенности реализации принципа свободы договора при его
изменении и расторжении;
7
– раскрыть проблемы обеспечения свободы условий, устанавливаемых
договором;
– изучить проблемы правоприменительной практики по гражданским
делам в сфере реализации свободы договора;
– определить тенденции развития гражданского законодательства в сфере
правового регулирования и реализации принципа свободы договора.
Информационной базой диссертационного исследования выступили
положения Конституции Российской Федерации, Гражданского Кодекса РФ,
иных нормативно-правовых актов, публикации в учебной, научной и
периодической печати, посвящённые вопросам реализации принципа свободы
договора.
Научная новизна исследования состоит в том, что свобода договора
рассматривается исходя из действующей на сегодняшний день судебной
практики по вопросам её обеспечения, прежде всего, исходя из интересов
«слабой» стороны договора, а также – позитивной трактовки свободы договора,
как наличия возможностей, позволяющих добиться поставленных целей.
Методологической основой исследования в ходе подготовки работы
послужили следующие основные методы, которые применялись с целью
достижения цели магистерской диссертации, общенаучные, такие, как анализ,
синтез, а также частно-научные методы познания: структурно-
функциональный, формально-юридический анализ.
Теоретическая значимость результатов исследования заключается в
методологическом развитии подходов к определению свободы договора, её
применимости на практике, а также систематизации научных взглядов на
ограничения и защиту сторон, исходя из соблюдения данного принципа для
всех сторон договорных отношений.
Практическая значимость результатов исследования состоит в том, что
теоретические и методологические положения доведены до конкретных
прикладных разработок, которые дают действительную возможность
определения применимости данного принципа, его границ, а также защиты
8
слабой стороны, исходя из необходимости обеспечения баланса сторон при
заключении договора.
Структура и объем магистерской диссертации определены целью,
задачами и логикой исследования. Структурно магистерская диссертация
состоит из введения, трех глав, девяти параграфов, заключения и списка
использованных источников.
9
Глава 1. Историко-правовая характеристика свободы договора в
гражданском праве РФ
1.1 История развития института свободы договора в российском
гражданском праве
Особенностью свободы договора является тот факт, что данное понятие
предельно сложно отделить от самого понятия договора. По мнению А.Н.
Климовой возникновение свободы договора совмещено по времени с
возникновением самого договора. Причиной такой позиции является то, что
договор предполагает свободу воли всех его сторон. В том случае, если
стороны не обладают свободой воли и её выражения, они не могут выражать
той воли, которая им необходима.
1
Так как понятие свободы договора является производным от более
широкого понятия «свобода», которое, в свою очередь, в значительной степени
выступает в качестве философского понятия, можно сделать вывод о том, что
понятие свободы договора зависит от исторического контекста, то есть от тех
условий, зафиксированных в обществе и приемлемых для сторон договора,
которые предоставлялись им в рамках закона.
По мнению С.Н. Братусь, начало активного исследования вопросов
обеспечения свободы договора начались в Российской Империи ещё в 19-м
веке. В это время договорная свобода рассматривалась с позиций отсутствия
принуждения к сделке, насилия и свободного выражения воли сторон в
процессе её заключения.
2
Другим исследователем свободы договора выступал И.А. Покровский. В
своей работе «Основные проблемы гражданского права» от 1917 г. им выделена
глава «Обязательства из договоров. Проблема договорной свободы». Данным
исследователем принцип свободы договора был охарактеризован как
«верховное начало» и «один из краеугольных камней всего современного
1
Климова, А.Н. Из истории развития принципа свободы договора в российском гражданском
праве // Юридическая наука. – 2015. – № 2. – С. 48.
2
Братусь, С.Н. Эволюция функций хозяйственного договора. – М., 1985. – С. 65.
10
гражданского строя».
1
Данным исследователем выделяются несколько теорий, существовавших
на то время относительно рассмотрения договора:
– теория волеизъявления;
– «волевая» теория;
– теория изъявления.
Особенностью теории волеизъявления, по мнению И.А. Покровского,
является формализм, состоящий в прямой трактовке положений, которые
зафиксированы в договоре. Кратко, суть данной теории может быть
охарактеризована русской пословицей «слово не воробей - вылетит, не
поймаешь».
2
Переход от формальной трактовки договоров к трактовке, исходящей из
воли участников договора, произошёл в рамках «волевой» теории договора,
согласно которой рассматривается не столько формальная сторона договора,
сколько та воля, которая стояла за данным договором. Соответственно, в
отличие от формального подхода к договору, при котором имели значение
ошибки и описки, в рамках данной теории они не рассматриваются как
значимые.
Особенностью «теории изъявления» («теории доверия», «теории
оборота») является противопоставление её «волевой теории». Подразумевается,
что значение имеют не только напрямую высказанные, но также и
подразумеваемые неявным порядком обстоятельства. Фактически,
предусматривается предельный формализм в отношении договора. Однако,
если в рамках теории волеизъявления он базировался исключительно на букве
договора, то теория изъявления предусматривает рассмотрение увязываемые в
обычном порядке аспекты договора, которые могут не быть указаны в нём, но,
которые, однако, будут присутствовать в процессе исполнения конкретного
договора.
И.А. Покровским принцип свободы договора рассматривается с
1
Покровский, И.А. Основные проблемы гражданского права. – М.: Статут, 2001. – С. 249.
2
Покровский, И.А. Основные проблемы гражданского права. – М.: Статут, 2001. – С. 134.
11
использованием двух выражений – положительного и отрицательного.
Положительным аспектом свободы договора выступает способность лиц
заключать договора любого содержания, а в качестве отрицательного –
отсутствие требования заключить договор против своей воли.
Однако ввиду многообразия отношений в обществе, и тот и другой
аспекты свободы договора подвергались существенным ограничениям.
Рассматривая отрицательный аспект, возможно указать на то, что существуют
субъекты, для которых законодательно установлено требование заключения
договора. Сюда относятся, прежде всего, субъекты, обладающие монопольной
властью над рынком. Кроме того, аналогичные требования выставляются и для
отдельных организаций, которые в значительной степени контролируются
государством – связь, почта, железные дороги и прочие. Аналогичным образом,
ограничение отрицательного аспекта свободы договора предусматривается для
компаний, которыми предлагаются услуги на публичной основе – банкам,
магазинам, лицам, оказывающим розничные услуги и подобным.
Положительный аспект ограничения свободы договора И.А. Покровским
рассматривался с позиций влияния на неё законов и внезаконных критериев.
Очевидно, что договор, нарушающий нормы законодательства, является
ничтожным. В качестве внезаконных критериев рассматриваются категории
«добрых нравов» и «обществественного порядка». По его мнению, заключение
договоров, которые посягают на данные категории, также является
недопустимым, хотя и формально законным. Сложность ограничения свободы
договора по данным критериям обуславливается сложностью определения
данных категорий, их существенной субъективностью, а также изменчивостью
во времени.
1
Рассмотрев всю совокупность ограничений свободы договора, И.А.
Покровским делался вывод о том, что на период начала 20-го века в качестве
ключевой тенденции выступало ограничение данной свободы, исходя из
необходимости обеспечения экономических интересов, как всех сторон
1
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. – М.: Статут, 2001. – С. 248.
12
договора, так и его неявных участников, прежде всего, государства.
1
В советский период понятие свободы договора не получило сколько-
нибудь значимого развития. Причиной здесь выступало, прежде всего, наличие
административного регулирования договорных отношений, при котором у
котором у предприятий свобода договора фактически отсутствовала, так как
отсутствовала возможность выбора контрагента, а также невозможность отказа
от установленных государством плановых показателей. Следствием этого стал
подход, в соответствии с которым свобода договора рассматривалась как
буржуазный пережиток в праве.
2
Как указывает О.С. Йоффе, понятие свободы договора в СССР
существенно деформировалось в период советского строя. При этом,
максимальное значение свободе договора придавалось в период НЭПа, когда
получила распространение теория «автономии воли». В её рамках договорное
право выступает средой, в которой осуществляется обмен экономическими
благами на основании договора, достигнутого непринуждением сторон,
автономией их хозяйственного поведения.
3
Однако впоследствии возобладала позиция, согласно которой в рамках
развития социалистических отношений между государственными
предприятиями договорные отношения будут вытесняться плановыми,
основанными на необходимости поставки государству тех или иных
ценностей.
4
В результате развития подобного отношения к договору в условиях
отсутствия конкуренции и полном выкупе всей продукции предприятия
государством наблюдалось существенное уменьшение значения договора,
следствием чего он стал рассматриваться как формальность, вместе с чем,
произошло существенное снижение значимости принципа свободы договора.
В период 1931-32 гг. были существенно расширены права субъектов
1
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. – М.: Статут, 2001. – С. 250.
2
Советское и иностранное гражданское право: проблемы взаимодействия и развития / под
ред. В.П. Мозолина. М.,1989. – С. 226.
3
Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР. Л., 1978. – Ч. 2. – С. 69.
4
Братусь, С.Н. Эволюция функций хозяйственного договора. – М., 1985. – С. 65.
13