5
Содержание
ВВЕДЕНИЕ .............................................................................................................. 6
ГЛАВА 1. ПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА – ОСНОВНОЙ В
ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ ..................................................................................... 11
1.1. История развития принципа свободы договора в отечественной и
зарубежной практике .......................................................................................... 11
1.2. Правовое регулирование принципа свободы договора в Российской
Федерации ............................................................................................................ 25
1.3. Проблемы соотношения принципа свободы договора и императивных норм
в гражданском праве Российской Федерации.................................................... 32
ГЛАВА 2. РЕАЛИЗАЦИЯ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА В
ЗЕМЕЛЬНОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ....................................... 67
2.1. Особенности применения принципа свободы договора в земельном
праве ..................................................................................................................... 67
2.2. Проблемы и пути их разрешения при применении принципа свободы
договора в земельных отношениях .................................................................... 73
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ...................................................................................................... 87
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ................................................ 98
6
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. Предпосылки договорной свободы
можно отметить в Конституции Российской Федерации
1
, которая в ст.8
закрепляет свободу экономической деятельности. Идеи принципа свободы
договора нашли отражение в работах Р. Саватье, который писал, что «идея
свободы договора является юридическим проявлением экономической
свободы»
2
.
Конституционный Суд Российской Федерации признает принцип свободы
договора вытекающим из конституционного принципа свободы экономической
деятельности (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации
от 23 февраля 1999 года № 4-П «По делу о проверке конституционности
положения части второй статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 года
«О банках и банковской деятельности» в связи с жалобами граждан
О.Ю. Веселяшкиной, А.Ю. Веселяшкина и Н.П. Лазаренко»
3
).
С сожалением следует констатировать, что в законе отсутствует легальное
определение принципа свободы договора. Не существует и единого понимания
данного термина в доктрине гражданского права.
Согласно п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее –
ГК РФ)
4
, одним из основных начал гражданского законодательства выступает
1
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с
учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-
ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Российская
газета от 25 декабря 1993 г. № 237.
2
Саватье, Р. Теория обязательств. Юридический и экономический очерк / Р. Саватье / пер. с
фр. и вступ. ст. Халфина Р.О. – М.: Прогресс, 1972. Юридическая научная библиотека: URL:
http://lawlibrary.ru/izdanie19280.html (дата обращения: 08.12.2019).
3
Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 23.02.1999 № 4-П «По
делу о проверке конституционности положения части второй статьи 29 Федерального закона
от 3 февраля 1996 года «О банках и банковской деятельности» в связи с жалобами граждан
О.Ю. Веселяшкиной, А.Ю. Веселяшкина и Н.П. Лазаренко» // СЗ РФ. – 1999. – № 10. – Ст.
1254.
4
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от
16.12.2019) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301.
7
свобода договора. Представляется, что не будет преувеличением назвать
принцип свободы договора «краеугольным камнем» договорного права. Данный
принцип выступает, своего рода, индикатором соотношения власти государства,
с одной стороны, и возможности отдельных субъектов, с другой, определять
содержание экономической деятельности последних. Более того, государство
посредством установления содержания данного принципа влияет не только на
«соотношение сил» в отношениях между государством и частными субъектами,
но и влияет на таковое в отношениях между частными субъектами.
Между тем, в ряде европейских стран ученые предлагают закрепить в
законодательстве и рассматривать в качестве приоритетного принцип
справедливости договоров, а не принцип свободы договора
1
.
Свобода договора — не самоцель, а средство содействия самоопределению
тех, кто желает заключить договор. У его сторон должна быть возможность
привнести свои собственные интересы в содержание соглашения. И тогда
правовая система примет договор как справедливое решение конфликта этих
интересов. Но если одна сторона лишена права выбора и договор не даст
справедливого регулирования, нужен контроль от правовой системы.
В связи с указанными обстоятельствами представляет интерес изучение
содержания принципа свободы договора, а также соотношения данного
принципа с иными основными идеями гражданского права.
Не смотря на обширную судебную практику, проблема понимания
природы принципа свободы договора по-прежнему, остается актуальной как для
науки гражданского права, так и для юридической практики.
Степень научной разработанности темы. В работе обобщены работы
многих российских цивилистов, изучавших принцип свободы договора, которые
послужили основой для написания работы, а также благодаря которым
сохранилась преемственность в исследовании темы настоящей работы.
1
Яшкина К.Ю. Правовые последствия изменения и расторжения договора // Молодой ученый.
– 2014. – №10. С. 333.
8
К более ранним исследователям вопросов принципа свободы договора
относятся И.А. Покровский, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Е.А. Суханов и
другие.
Спустя 6-8 лет после введения в действие первой части ГК РФ практически
в один и то же период детальным изучением свободы договора занимались такие
учёные, как Ю.Л. Ершов, К.И. Забоев, А.Н. Танага, Д.А. Толченкин и другие. Это
было обусловлено новым экономическим курсом, стремительным становлением
рыночной экономики, и признанием конструкции договора основным элементом
рынка
1
.
К более современным исследованиям можно отнести труды таких учёных,
как М.В. Кратенко, А.Г. Карапетов, А.И. Савельев, В.А. Белов, Ю.В. Рогова,
Ю.В. Романец, Д.В. Огородов, Е.В. Татарская, Е.М. Фетисова, А.А. Волос и
другие.
Можно с уверенностью сказать, что интерес к изучению и исследованию
принципа свободы договора с каждым годом становится всё более интенсивнее.
Теоретической базой исследования послужили труды дореволюционных,
советских и российских цивилистов, рассматривавших особенности принципа
свободы договора.
Цель работы заключается в правовом анализе принципа свободы договора
в российском гражданском праве, а также в выявлении проблем правового
регулирования этого института, и формулировании научно обоснованных
предложений по совершенствованию законодательства.
Для реализации поставленной цели решались следующие задачи
исследования:
- рассмотреть историю развития принципа свободы договора в
отечественной и зарубежной практике;
1
Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России : дис. ... канд. юрид.
наук : 12.00.03 / Танага Андрей Николаевич. – Краснодар, - 2001. С. 3.
9
- проанализировать правовое регулирование принципа свободы договора в
Российской Федерации;
- отразить проблемы соотношения принципа свободы договора и
императивных норм в гражданском праве Российской Федерации;
- предложить основные направления совершенствования законодательства
с целью реализации принципа свободы договора;
- исследовать особенности применения принципа свободы договора в
земельном праве;
- выявить проблемы и сформулировать пути их разрешения при
применении принципа свободы договора в земельных отношениях.
Предметом исследования выступают нормы гражданского
законодательства, регулирующие правоотношения связанные с принципом
свободы договора, материалы правоприменительной практики, а также работы
ученых-цивилистов, посвященных этой тематике.
Объектом исследования выступают общественные отношения в сфере
свободы договора в гражданском праве Российской Федерации.
Методологическая основа исследования. В процессе исследования
использовались как общенаучные методы - диалектический, системный, методы
анализа и синтеза, логический, также специальные юридические методы –
формально-юридический, сравнительно-правовой, метод грамматического
толкования правовых норм.
В качестве источников, представляющих собой теоретическую основу
исследования, изучались работы известных правоведов России, занимающихся
вопросами принципа свободы договора в гражданском праве – Р.С. Бевзенко, В.А.
Белов, В.В. Витрянский, Ф.И. Гавзе, М.И. Брагинский, А.А. Волос, А.Г.
Карапетов, К. О. Колесникова, А.Н. Танага, И.Г. Плотников, А.И. Савельев и др.
Нормативно-правовую базу исследования составляют законодательные
нормативные правовые акты, материалы судебной практики.
10
Практическое значение работы состоит в том, что проведенное
исследование и сделанные в результате этого выводы могут быть использованы
при дальнейшей научной разработке данной проблемы
, а также при
совершенствовании законодательства в отношении принципа свободы договора
в гражданском праве Российской Федерации.
Структура диссертационного исследования. Исследование состоит из
введения, трех глав, объединяющих пять параграфов, заключения и списка
использованной литературы.
11
ГЛАВА 1. ПРИНЦИП СВОБОДЫ ДОГОВОРА – ОСНОВНОЙ В
ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
1.1. История развития принципа свободы договора в отечественной и
зарубежной практике
Современные гражданские правоотношения немыслимы без такой
основополагающей конструкции, как договор. Развитие договора как особой
категории происходило еще в древние времена, когда люди осознали
необходимость в регулировании отношений между собой посредством
определенных правовых моделей. Именно договоры и стали такими моделями.
Основным правовым регулятором имущественных отношений в сфере
гражданского оборота выступает гражданско-правовой договор, под которым в
праве большинства государств понимается соглашение, направленное на
установление, изменение или прекращение обязательства, а в английском праве
– обещание (promise), снабженное исковой защитой
1
. Договор содержит
индивидуально-правовые предписания об условиях установления, изменения
или прекращения гражданских прав и обязанностей
2
.
В основе правового регулирования гражданско-правовых договоров лежат
определенные принципы. Слово «принцип» происходит от латинского
principium и определяется как основа, первоначало
3
. В современной теории права
принципом права признается «комплекс основополагающих идей», в
соответствии с которыми строится система права. В доктрине обращается
внимание на значимость принципов «как руководящих начал заключения и
исполнения договора», «общих максим права», которые не детализируют
каждый вопрос, а устанавливают общие правила юридического поведения в
1
Амирова Н.А. Принципы исполнения обязательств в торговом обороте: Дис. … канд. юрид.
наук / Н.А. Амирова. М., 2009. С. 190.
2
Андреев Ю.Н. Договор в гражданском праве России: сравнительно-правовое исследование:
Монография / Ю.Н. Андреев. М.: ИНФРА-М, 2017. С. 270.
3
Белов В.А. Кодекс европейского договорного права – European Contract Code: общий и
сравнительно-правовой комментарий: В 2 кн. / В.А. Белов. М.: Юрайт, 2015. Кн. 1. С. 308.
12
договорных отношениях. В сфере гражданского права одним из таких
основополагающих принципов выступает принцип свободы договора.
Свобода обычно понимается как воля, простор, возможность действовать
по своему усмотрению, без какого-либо стеснения или подчинения чужой воле.
Свобода договора представляет собой «гарантированную законом возможность
действовать по своему усмотрению» с целью удовлетворения своих (частных)
интересов в пределах, предусмотренных основами правопорядка и
нравственности», которая «строится на основе дозволительного метода
гражданско-правового регулирования, частной инициативе и правонаделении,
юридическом равенстве и взаимной выгоде (эквивалентности)»
1
.
Впервые принцип свободы договора получил закрепление во Французском
гражданском кодексе, затем в праве Германии, Англии
2
, США и большинства
других государств.
В настоящее время затруднительно определить значение, которое сыграли
экономический и социально-этический аспекты в закреплении авторитета идеи
договорной свободы. В совокупности указанные факторы поспособствовали
абсолютизации принципа свободы договора в XIX в.
Переход к рыночной экономике и возвышение либеральных ценностей
поспособствовало постепенному отказу от правовых доктрин, мешающих
субъектам гражданского оборота полноценно осуществлять
предпринимательскую деятельность. По мнению Р. О. Халфиной, «свобода
договора и минимизация государственного влияния на рынок явились символом
буржуазии в борьбе с феодализмом и абсолютизмом, пытавшихся посредством
патерналистских идей сохранить имеющуюся форму государства»
3
.
1
Договорное и обязательственное право (Общая часть): Постатейный комментарий к статьям
307-453 Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. - М., 2017. –
с. 1120.
2
Белых В.С. Договорное право Англии: сравнительно-правовое исследование: Монография /
В.С. Белых. М.: Проспект, 2017. С. 205.
3
Халфина Р. О. Договор в английском гражданском праве. М., 1959. С. 184.
13
В процессе постепенного перехода от феодализма к капитализму
законодательство европейских государств стало избавляться от значительных
ограничений договорной свободы, существовавших в период отсутствия
рыночной экономики и либеральных ценностей. В позитивном праве стало
возможным наблюдать устранение механизмов обеспечения содержательной
справедливости договорных отношений. Данный процесс объясняется выходом
на первый план интересов буржуазии, а также изменением экономических и
социально-этических взглядов в обществе
1
. Поскольку в период Средневековья
феодальные отношения замкнули экономическую жизнь европейских наций
внутри самодостаточных социальных анклавов, большое воздействие на нее
оказывали этические установки малой группы. В связи с этим участники
договорных отношений находились под нравственным и социальным давлением
в случае, если заключенное соглашение не совпадало с общественным
представлением о должном их содержании. Впоследствии, а именно с момента
перехода экономики на коммерческие и индустриальные начала, рынок
стремительно увеличивался в объемах, а вышеуказанные характеристики
утрачивали свое значение
2
. Создать для себя наиболее выгодные условия,
воспользоваться слабостью контрагента гораздо легче тогда, когда соглашение
заключается между лицами, находящимися на большом расстоянии друг от
друга, разделенными национальной принадлежностью, религией, традициями,
нежели случаи, когда стороны договора проживают на одной территории.
В отличие от периода Средневековья, где превалирующее значение
отдавалось справедливости и нравственности соглашения, в новых условиях их
место занял принцип свободы договора.
1
Андреева Л. В. Развитие принципа свободы договора в Гражданском кодексе Российской
Федерации // Проблемы реализации принципов права в предпринимательской деятельности /
под ред. В. А. Вайпана, М. А. Егоровой. — М. : Юстицинформ, 2016. — с. 340.
2
Договорное право России: реформирование, проблемы и тенденции развития: монография /
Е.Е. Богданова, Л.Ю. Василевская, Е.С. Гринь и др.; под общ. ред. Л.Ю. Василевской. – М.:
НОРМА, ИНФРА-М, 2016. – с. 192.
14
С начала XIX в. западноевропейские страны повернули вектор развития
права в сторону увеличения договорной свободы и отражения потребностей
рыночной экономики в законодательстве.
Таким образом, как отмечают многие ученые, принцип невмешательства
ворвался в договорное право европейских государств
1
.
Закрепление юридической силы договора являлось необходимым в связи
со стремительным ростом капиталистических отношений, рынка акций,
корпораций и зарубежной торговли. Таким образом, произошла замена базовой
модели контракта: место одномоментного обмена занимает договор, который
определяет права и обязанности контрагентов на будущее и регламентирует
ответственность за нарушение его условий. Участникам гражданского оборота
требовались гарантии исполнения контрагентом условий договора, в связи с чем
законодательство стало их обеспечивать. Британский ученый Дэвид Иббетсон
отмечает, что «консенсуальный договор, порождающий обязательства
контрагентов в силу одной лишь их воли, выраженной в заключенном
соглашении, явился фундаментальным инструментом частного планирования,
вытеснив конструкцию реального договора на периферию»
2
. По мнению
Патрика Атья, «конструкция консенсуального договора распределяла между
контрагентами риски, связанные с исполнением договора, а также обеспечивала
гарантии посредством наличия возможности принудительной реализации
обязательств судебными органами, тем самым обеспечивая «контроль над
будущим»
3
.
Применение конструкции консенсуальных договоров поспособствовало
привлечению внимания к феномену возникновения обязательств, которые
имеют судебную защиту в силу одного лишь факта волеизъявления сторон. В
1
Angelo A. H., Ellinger E. P. Unconscionable Contracts: A Comparative Study of the Approaches in
England, France, Germany and the United States // 14 International and Comparative Law Journal.
1991–1992. P. 455.
2
Ibbetson D. J. A Historical Introduction to the Law of Obligations. 2006. P. 74, 76, 220 ff.
3
Atiyah P. S. The Rise and Fall of Freedom of Contract. 1979. P. 420, 421.