2
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ .................................................................................................................. 3
Глава 1. Общие положения о принципе свободы договора в гражданских
правоотношениях ...................................................................................................... 11
1.1. Принцип свободы договора как основополагающий принцип
договорных отношений ...................................................................................... 11
1.2. Эволюция принципа свободы договора .................................................... 25
1.3. Экономико-правовое значение принципа свободы в договорных
отношениях субъектов хозяйствования ............................................................ 38
Глава 2. Содержание и реализация принципа свободы договора ........................ 45
2.1. Составные элементы принципа свободы договора .................................. 45
2.2. Реализация принципа свободы договора в договорных отношениях .... 51
2.3. Основания ограничения принципа свободы договора ............................. 58
Глава 3. Проблемные аспекты соблюдения принципа свободы договора .......... 67
3.1. Проблемы реализации принципа свободы договора ................................ 67
3.2. Перспективы и направления развития принципа свободы договора ..... 76
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ......................................................................................................... 83
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ................................................. 88
ПРИЛОЖЕНИЯ ......................................................................................................... 97
3
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность исследования. Принцип свободы договора является одним
из важнейших и фундаментальных гражданско-правовых принципов,
опосредующих имущественные отношения. Однако с течением времени
данный принцип как показывает практика претерпевает значительные
изменения, как в научном понимании, та к и в практической реализации. так,
если изначально принцип свободы договора предполагал весьма широкое поле
для самостоятельного правотворчества и выбора действий контрагентов, то
есть стоял на страже частных интересов, то со временем регулирование данного
принципа поворачивается в сторону интересов общественных, в сторону
определённого ограничения свободы договаривающихся сторон. Таким
образом, мы можем наблюдать ситуацию, когда принцип правового
регулирования договорных отношений существенно изменяет позицию сторон
и меняет вектор своей направленности.
Так, свободу договора Гражданский кодекс Российской Федерации (далее
по тексту – ГК РФ) определяет как один из важнейших принципов
гражданского права, без которого невозможно развитие экономических
отношений, при этом реализация этой свободы допускается в определенных
установленных законом рамках, ГК РФ декларирует свободу договора, но
ограничивает ее в общественных интересах.
Свобода договора подразумевает возможность самостоятельного
определения вступления в договорные правоотношения, либо воздержания от
этих действий, а также свободный выбор контрагента. Помимо этого, свобода
договора означает возможность произвольного выбора объекта, в отношении
которого будет совершена сделка и свободу в определении содержания прав и
обязанностей сторон в рамках соглашения, которая включает право заключить
договор, предусмотренный либо не предусмотренный законом. Реализация
свободы договора имеет свою специфику, которая выражается в соблюдении
запретов, установленных законом и отсутствии нарушения прав и свобод
4
других участников гражданского оборота. Данные особенности реализации
свободы договора обуславливают сложности воплощения данного
фундаментального принципа гражданского права.
Анализ российского законодательства и юридической практики
показывает, что предусмотренные законом и договором модели ограничения
свободы договора преследуют в качестве цели: а) защиту слабой стороны
договора; б) защиту интересов кредиторов; в) защиту публичных интересов
(государства, общества). В процессе ограничения договорной свободы весьма
важно установить оптимальные пределы ограничения прав и свобод субъектов
гражданского права. Для общества и государства в равной степени вредны как
чрезмерное вмешательство государства в частные отношения, так и
неосновательное уклонение государства от выполнения своих регулятивных и
охранительных функций.
Проблематика исследования. С практической точки зрения, свобода
договора означает включение в договор условий, максимально
удовлетворяющих интересы обоих сторон. Это означает, что стороны
согласовали ключевые условия реализации договора по собственному
усмотрению. С правовой точки зрения, договор должен подчиняться
определенным принципам, в соответствии с которыми стороны добровольно и
сообразно своему усмотрению могут урегулировать свои права и обязанности в
договоре. Установленные сторонами условия не должны противоречить
действующему законодательству (ч. 2 ст. 1, п. 1 ст. 10 ГК РФ). Презюмируется,
что стороны при заключении договора действуют разумно и добросовестно.
Превышение пределов свободы договора квалифицируется как
злоупотребление правом и представляет собой неправомерное действие.
Степень разработанности темы исследования.
Гражданско-правовому договору, свободе договора посвятили свои труды
такие дореволюционные ученые, как Ф.И. Гавзе, В.И. Голевинский, Д.Д.
Гримм, А.М. Гуляев, Д.И. Мейер, И.С. Перетерский, К.П. Победоносцев, И.А.
Покровский, И.М. Тютрюмов, Г.Ф. Шершеневич и др. Среди советских
5
цивилистов данную тематику исследовали М.М. Агарков, М.И. Брагинский,
С.Н. Братусь, К.А. Граве, О.С. Иоффе, И.Б. Новицкий, О.А. Красавчиков, В.П.
Мозолин, В.И. Серебровский, Р.О. Халфина, В.Ф. Яковлев и др.
Развитие многих научных взглядов нашло отражение и в трудах многих
современных ученых. К числу таковых можно отнести кандидатские
диссертации Ю.Л.Ершова «Принцип свободы договора и его реализация в
гражданском праве Российской Федерации» (Екатеринбург, 2001),
Я.А. Осмоловской «Реализация принципа свободы договора на примере сделок
с недвижимостью» (Курск, 2013), М.Ю. Щетинкиной «Реализация и
ограничение действия принципа свободы договора» (Москва, 2009).
Несмотря на то, что свобода договора рассматривалась в работах авторов
как дореволюционного, советского, так и современного периодов, многие
вопросы продолжают оставаться спорными или неосвещёнными. Требуют
детального рассмотрения вопросы, связанные с реализацией принципа свободы
договора, его соотношения с ограничениями в договорной практике.
Все указанные обстоятельства обусловили выбор темы исследования, они
свидетельствуют о ее актуальности и являются основой для обозначения
объекта, предмета, цели и задач исследования.
Объектом исследования выступают общественные отношения,
складывающиеся в сфере реализации гражданско-правового принципа свободы
договора.
Предметом исследования выступают нормативные правовые акты в сфере
договорных отношений и принципа свободы договора, а также практика
применения законодательства в рамах выбранной темы исследования.
Целью исследования является изучение правовой регламентации,
практической реализации и проблем реализации принципа свободы в
договорных отношениях.
Задачами исследования являются:
- раскрыть принцип свободы договора как основополагающий принцип
договорных отношений;
6
- проследить эволюцию принципа свободы договора;
- рассмотреть экономико-правовое значение принципа свободы в
договорных отношениях субъектов хозяйствования;
- проанализировать составные элементы принципа свободы договора;
- охарактеризовать порядок реализации принципа свободы договора в
договорных отношениях;
- выявить основания ограничения принципа свободы договора;
- описать проблемы реализации принципа свободы договора;
- сформулировать перспективы и направления развития принципа
свободы договора.
Теоретической основой исследования послужили:
- труды по гражданскому и предпринимательскому праву: М.М.
Агаркова, Н.А. Баринова, В.А. Белова, В.С. Белых, М.И. Брагинского, В.В.
Витрянского, С.Н. Братуся, Е.В. Вавилина, Н.В. Васевой, Ю.С. Гамбарова, Б.М.
Гонгало, Г.Н. Давыдовой, Л.Я. Даниловой, В.В. Долинской, Г.С. Демидовой,
М.А. Егоровой, Н.Д. Егорова, В.С. Ема, Л.Г. Ефимовой, В.В. Залесского, О.В.
Зайцева, Т.И. Илларионовой, М.Н. Илюшиной, А.Г. Карапетова, Н.И. Клейн,
О.А. Красавчикова, В.В. Кулакова, Д.В. Ломакина, А.Н. Левушкина, А.А.
Маковской, А.М. Мартемьяновой, С.Ю. Морозова, С.Д. Могилевского, И.Б.
Новицкого, О.С. Иоффе, О.К. Осипенко, Е.Б. Подузовой, Б.И. Пугинского, Н.В.
Рабинович, О.М. Родионовой, Ю.В. Романца, С.В. Сарбаша, А.П. Сергеева,
О.А. Серовой, Д.И. Степанова, С.П. Степкина, М.К. Сулейменова, Е.А.
Суханова, С.Ю. Филипповой, Е.А. Флейшиц, Р.О. Халфиной, В.А. Хохлова,
И.В. Цветкова, Л.А. Чеговадзе, М.Ю. Челышева, Е.Е. Шевченко, И.С.
Шиткиной, З.И. Шкундина, В.Ф. Яковлева, О.С. Юренковой и др.;
- работы по общей теории права и отраслевым юридическим наукам: С.С.
Алексеева, А.М. Васильева, В.Б. Исакова, Д.А. Керимова, Ю.М. Козлова, А.В.
Малько, А.В. Манохина, Н.И. Матузова, Б.Б. Хангельдыева, Р.В. Шагиевой;
7
- труды дореволюционных цивилистов и теоретиков права: Э.А. Вормса,
Е. Годэмэ, Д.Д. Гримма, Г. Дернбурга, И.С. Перетерского, В.И. Серебровского,
Г.Ф. Шершеневича, Л. Эннекцеруса.
Методологическую основу исследования составили системный и
структурный подходы, а также совокупность общенаучных (анализ и синтез,
индукция и дедукция, аналогия и типология, сравнение и обобщение) и частно-
научных методов познания (формально-юридический, историко-правовой,
сравнительно-правовой, метод толкования правовых норм, межотраслевой
метод) и другие методы.
Нормативную основу исследования составили Конституция Российской
Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, иные нормативные
правовые акты Российской Федерации, а также законодательство Франции,
Германии, Канады, США, Англии, Италии, Испании, Австрии, Принципы
международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010.
Эмпирической основой исследования послужили акты судебных органов
по исследуемой проблематике, в том числе, определения Конституционного
Суда РФ, постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ,
постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской
Федерации, постановления Верховного Суда Российской Федерации,
постановления Пленума Верховного Суда РФ, постановления арбитражных
кассационных и апелляционных судов.
Научная новизна исследования заключается в том, что оно является
комплексным исследованием принципа свободы договора и порядка его
реализации в договорной практике.
В рамках проведенного исследования автором были сформулированы
основные положения, обосновывающие научную новизну работы, в частности:
1. В рамках исследования было установлено, что теоретическое учение о
свободе договора и ее ограничениях находится в постоянном развитии.
Судебные органы призваны осуществлять прямой и косвенный судебный
контроль за законностью применения ограничительных норм при заключении и
8
исполнении договорных условий. На основе отечественного и зарубежного
опыта, юридической науки и практики необходимо разработать научно
обоснованный и практически проверенный механизм функционирования
ограничительных средств в сфере договорной свободы, включая правовые
способы и формы ограничения, меры ответственности за их нарушение.
Пределы ограничения договорной свободы должны соответствовать
конституционным положениям об ограничении прав и свобод граждан,
отраслевым принципам (основным началам) гражданского права и
законодательства, методу гражданско-правового регулирования, учитывать
баланс публичных и частных интересов, необходимость поощрения частной
инициативы, свободы имущественного оборота (рынка) и реальные
конституционные возможности государства при вторжении в частную жизнь
отдельных членов общества.
2. Российская система гражданского права, относящаяся к
континентальной системе права, переняв в свое время значительное количество
гражданско-правовых институтов из германской системы гражданского права,
также закрепляет принцип свободы договоры, однако в отличие от германского
гражданского права, в российском законодательстве данный принцип
закреплен прямо, что позволяет прямо апеллировать к нему в
правоприменительной практике.
3. При заключении договора между контрагентами, с учетом принципа
свободы договора, рекомендуется:
- учесть предусмотренные законодательством общие требования к
заключению договора;
- определиться с конструкцией договора (смешанный, непоименованный
или договор, заключенный из практики делового оборота);
- при определении существенных условий договора учесть особенности
договоров, заключаемых по усмотрению сторон.
Данные юридические действия при составлении проекта договора
позволят избежать в дальнейшем сложностей в правореализации, а также
9
снизить к минимуму необходимость обращаться в судебные органы для
квалификации заключенного договора и защиты своих прав.
4. Предусмотренные законом и договором модели ограничения свободы
договора преследуют в качестве цели:
а) защиту слабой стороны договора;
б) защиту интересов кредиторов;
в) защиту публичных интересов (государства, общества).
В процессе ограничения договорной свободы весьма важно установить
оптимальные пределы ограничения прав и свобод субъектов гражданского
права. Для общества и государства в равной степени вредны как чрезмерное
вмешательство государства в частные отношения, так и неосновательное
уклонение государства от выполнения своих регулятивных и охранительных
функций.
5. Предлагаем считать заключаемый в рамках закупок отдельными
видами юридических лиц договор, договором присоединения, в рамках
которого присоединяющаяся сторона не имеет возможности воспользоваться
принципом свободы договора и повлиять на проект договора, его условия и т.д.
Отсутствие у участника торгов или аукциона возможности в полном объеме
обсуждать условия договора и вносить в него собственные положения, должно
компенсироваться повышенной защитой участника закупок, тем более что в
данных договорных отношениях он является слабой стороной.
6. Дальнейшее развитие принципа свободы договора видится в его
укреплении с точки зрения обеспечения права граждан на свободное и
относительно независимое ведение хозяйственной деятельности, т.е.
использования своих способностей и своего имущества для организации и
ведения предпринимательской деятельности.
С точки зрения обеспечения и защиты публичных интересов в рамках
реализации субъектами хозяйствования принципа свободы договора очевидно
необходимы ограничения, направленные не на установление рамок для
предпринимателей, а на защиту общественных и государственных интересов.
10
Однако даже в рамках таких ограничений участники договорных отношений
должны получать возможность защитить свои права и законные интересы.
Теоретическая значимость исследования проявляется в его научной
новизне и возможности применения его положений для развития договорного
права, в обосновании положений, развивающих теорию о принципе свободы
договора и его реализации, в переоценке некоторых понятий гражданского
права и совершенствовании терминологического аппарата в сфере договорного
регулирования.
Практическая значимость исследования заключается в возможности
использования его результатов широким кругом потребителей:
практикующими юристами, судебными и иными юрисдикционными органами,
правотворческими органами, профессорско-преподавательским составом,
научными коллективами. Сделанные в диссертации выводы могут лечь в
основу нормативно-правовых актов, а также учебников и учебных пособий по
дисциплинам «Гражданское право» и «Российское предпринимательское
право».
Структура работы обусловлена целями и задачами исследования. Работа
состоит из введения, трех глав, разделенных на параграфы, заключения,
библиографического списка использованной литературы и приложения.
11
Глава 1. Общие положения о принципе свободы договора в гражданских
правоотношениях
1.1. Принцип свободы договора как основополагающий принцип договорных
отношений
Одним из центральных институтов частного (гражданского) права
является договор, который в свою очередь, является одной из самых древних
правовых конструкций. Договорное право в целом базируется на проверенных
временем (теорией и практикой) принципах, которые занимают особое место в
иерархии его норм. Эти принципы взаимосвязаны между собой и благодаря
этому можно говорить об утверждении в договорном праве устойчивой и
стабильной системы норм, в которых выражается суть и природа договорного
права (о системе принципов гражданско-правовых отношений см. рис. 1 в
Приложении 1).
Для определения сущности и правовой природы принципа свободы
договора, обратимся к категории договор, как лежащей в основе договорного
регулирования имущественных отношений.
Итак, для понятия «договор», которое сформировалось в цивилистике
характерно сочетание трех явлений, позволяющих оценивать его с различных
сторон. Во-первых, в науке гражданского права договор рассматривается в
качестве правоотношения, во-вторых, понятие договора основывается на его
восприятии в качестве сделки (юридический факт, динамичный характер
правоотношений), в-третьих, договор рассматривается в качестве источника
регламентации отношений, возникших между его сторонами.
Нужно отметить, что понятие договор содержится и в других правовых
науках, в частности с позиции административного права, договор
рассматривается в качестве основания возникновения административного
правоотношения
1
.
1
См.: Административное право РФ / отв.ред. Д.Н. Бахрах. М., 2011. С. 171 - 173.