4
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ .............................................................................................................. 5
Глава 1. Исторические и общетеоретические положения свободы договора
как основы гражданского законодательства ........................................................ 8
1.1 История становления и развития принципа свободы договора в
гражданском праве .................................................................................................. 8
1.2 Гражданско-правовое понятие и значение свободы договора ............... 13
1.3 Основные элементы принципа свободы договора в современном
гражданском праве: свобода выбора договора и свобода определения условий
договора .................................................................................................................. 30
Глава 2. Особенности принципа свободы договоров в гражданском праве ... 38
2.1 Свобода формы международного коммерческого договора как элемент
принципа свободы договора ................................................................................ 38
2.2 Особенности реализации принципа свободы договора в
предпринимательской деятельности в российской и англосаксонской
правовых системах: проблемы и противоречия ................................................. 53
Глава 3. Проблемы реализации принципа свободы гражданско-правого
договора .................................................................................................................. 63
3.1 Проблема ограничения свободы договора в монопольном регулировании
................................................................................................................................. 63
3.2 Проблема свободы договора в электроэнергетике ...................................... 71
3.3 Проблема теории и практики свободы договора и концепции встречного
предоставления ...................................................................................................... 78
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ..................................................................................................... 82
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ............................................. 85
ПРИЛОЖЕНИЕ 1 .................................................................................................. 90
5
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность. На современном этапе развития общества принцип
свободы договора является одним из основополагающих принципов
российского гражданского права, содержание которого установлено в части 1
статьи 1 и ст. 421 Гражданского Российской Федерации и находит
выражение в отдельных положениях Кодекса, регулирующих отношения
между участниками оборота в договорном праве. Осуществление данного
принципа законодательством Российской Федерации предусматривает
случаи ограничения свободы договора в договорном праве в патерналистских
целях и в целях защиты от злоупотреблений.
На основании положений Кодекса суды в правоприменительной
практике могут обнаружить случаи необоснованного и неоправданного
ограничения действия принципа свободы договора, что в ситуации
расширения полномочий судов по вопросам определения природы
договорных норм является серьезной проблемой на практике.
Степень разработанности темы. Необходимо отметить исследования
дореволюционных ученых-правоведов, таких как, исследования И.А.
Покровского «Основные проблемы гражданского права» и Д.И. Мейера
«Русское гражданское право» и другие.
Научные труды данных цивилистов развили идею о свободе договора и
ее пределах в российском договорном праве и фактически являлись тем
фундаментом, на котором основывался Проект Гражданского Уложения 1905
года.
В настоящей работе так же исследуются труды советских ученых, в
частности, «Избранные труды» О.С. Иоффе, «Развитие социалистического
гражданско-правового договора» Ф.И. Гавзе, так как в них анализируются
теоретические и практические проблемы обязательственного права в
советский период, выявляя противоречия между принципами советского
гражданского права и потребностями субъектов договорных отношений.
6
Среди исследований современных цивилистов необходимо обратить
внимание на следующие: О.Н. Садикова «Императивные и диспозитивные
нормы в гражданском праве», С.А. Хохлова «Концептуальная основа части
второй Гражданского кодекса», А.Г. Карапетова и А.И. Савельева «Свобода
договора и ее пределы», А.Г. Карапетова Э.А. «Свобода договора и пределы
императивности норм гражданского права», «Право на отказ от выплаты
страхового возмещения с точки зрения принципа свободы договора»,
Евстигнеева «Императивные и диспозитивные нормы в договорном праве»,
которые посвящены рассмотрению проблем, связанных с ограничением
свободы договора в российском договорном праве.
Объектом исследования является принцип свободы договора и его
реализация в договорном праве.
Предметом исследования выступают нормативные правовые акты,
регулирующие договорные отношения, судебная практика.
Цели и задачи исследования. Целью выпускной квалификационной
работы является исследование проблем реализации свободы договора в
договорном праве.
Для достижения данной цели были поставлены следующие задачи:
- рассмотреть историю становления и развития принципа свободы
договора в российском гражданском праве;
- проанализировать соотношение понятий «принцип свободы
договора» и «презумпция свободы договора»;
- рассмотреть вопрос обоснованности введения опровержимой
презумпции свободы договора норм в договорном праве;
- рассмотреть ограничения принципа свободы договора в
потребительских договорах, в частности, в договоре имущественного
страхования.
Методы исследования. В настоящей выпускной квалификационной
работе применяются следующие методы: общенаучные и юридические
(специальные). В качестве общенаучных методов были использованы такие,
7
как индуктивный метод, применяемый при приведении в систему
полученных выводов по соответствующим периодам времени, дедуктивный
метод, посредством применения которого в процессе проведенного анализа
был сделан вывод относительно частных положений принципа свободы
договора. К специальным методам исследования, используемым в данной
работе, относятся такие методы, как исторический анализ, сравнительно-
правовой метод.
Структура выпускной квалификационной работы обусловлена
поставленными целями и задачами и состоит из введения, трех глав,
разделенных на параграфы, заключения и библиографического списка.
8
Глава 1. Исторические и общетеоретические положения
свободы договора как основы гражданского законодательства
1.1 История становления и развития принципа свободы договора в
гражданском праве
Вопросы становления и развития принципа свободы договора в
гражданском праве возникают давно, тем не менее, оформление в РФ
получили только в XX веке, что в них заключено влияние длительной
исторической эволюции представлений и подходов к свободе договора,
прежде всего, зарубежных.
Фундаментом принципа свободы договора является естественное
право, связанное с нравственными нормами и нормами морали, из которых
он переходит затем в позитивное право.
Впервые упоминание принципа свободы договора относят к
древнейшему праву. В Римском праве стипуляция (stipulatio), являясь
устным контрактом, могла оформить практически любое обязательство. При
этом совершение договора было строго формализовано.
Относительно России существует точка зрения, которая утверждает,
что свобода договора в той или иной степени существовала в
обязательственном праве на всех этапах его развития. «Не является
исключением и Россия, где всю историю договорных отношений
пронизывает свобода договора, независимо от того, говорилось ли о ней».
Феодализм в Европе, в целом, не способствовал развитию договорных
связей, ограниченных натуральным хозяйством, поместной системой,
корпорациями ремесленников и торговцев.
Ярким примером, которое иллюстрирует законодательство России тех
времен, могут служить нормы Судебника 1550 г., которые, например
«воспрещали при договоре займа должнику служить у своего верителя в
рост» (ст. 82).
Тем не менее, и в эпоху раннего средневековья обязательственные
отношения на Руси возникали, как правило, по обоюдному согласию.
9
Данный факт ярко иллюстрируется делом Парадин против Джейн.
Суть дела заключалась в следующем: арендодатель потребовал с
арендатора уплатить арендую плату за землю за три года. Арендатор
отказывался уплачивать арендную плату, ссылаясь на то обстоятельство, что
фактически не пользовался землей, так как она была захвачена в ходе
военных действий.
Суд признал обязательную силу договора, установив, что арендатор
должен выплачивать арендную плату арендодателю даже в случае, если
арендатор был принудительно выселен захватчиками земли. Однако полная
свобода работала бы без каких-либо негативных последствий, если доверие и
добросовестность сторон была бы абсолютной.
1
На практике же равными стороны почти никогда не были, более
сильные стороны по договору имели возможность продвигать
несправедливые и отягощающие для другой стороны по договору условия.
Юристы стали отмечать, что в некоторых случаях свобода договора начала
абсолютно отсутствовать.
В основе современных рассуждений о природе гражданского общества
лежат этические ценности и связанные с ними идеалы свободы, равенства,
справедливости, которые обосновала философия эпохи европейского
Возрождения и Нового времени. Данный период в истории Европы имеет
важное значение для понимания генезиса современной западноевропейской
цивилизации.
Социально - экономические, политические процессы, которые имели
место в данный период, сопровождались становлением новой философии и
нового мировоззрения, трансформацией традиционных представлений о
социальной справедливости.
Эти рассуждения произвели революционизирующее воздействие на
человека, пробудили его социальную активность. Человек, понятый
1
Хохлов С.А. Концептуальная основа части второй Гражданского кодекса. Избранное (вступ. слово, сост.
П.В. Крашенинников). М.: Статут. 2017. С. 304
10
философией ХVII века как самостоятельная субстанция, постепенно
начинает осознавать себя как функционально общественное существо.
Эпоха Нового времени в истории Европы - это время начала процесса
модернизации социальной системы, зарождение гражданского общества,
ломка традиционных структур. Но идеологические и мировоззренческие
предпосылки этих изменений, рост демократических настроений в обществе–
лежат в философии эпохи Возрождения и Реформации. Гуманистические
идеи эпохи Возрождения преодолевают непреодолимое противопоставление
земного и божественного, характерного для средневекового христианства, и
тем самым создают новую природную онтологию бытия человека.
Европейская либеральная мысль, рожденная как моральный протест
против религиозной ортодоксии и в борьбе против привилегий аристократии,
становится, по сути, суммой социальных воззрений и принципов:
экономических и политических. Своей зрелости она достигает в эпоху
Просвещения и представляет собой пример чисто рассудочного восприятия
экономики и политики. Как философское мировоззрение оно стало
обоснованием конституционного строя и политического господства
буржуазии, основные ценностные понятия которой - «польза», «договор». С
этого момента развитие гражданского общества определялось либеральной
экономикой и этикой и соответствующим им ценностями. Либерализм как
идеология свободы – это идеология свободного рынка, порождающая
иллюзии о капитализме как гражданском обществе.
Постренессанская абстрактная мораль, возвысившая человека, к ХIХ
веку трансформировалась в этику либеральной идеологии и современного
капиталистического общества. Центром свое философии она сделала
отдельного индивида с его желаниями и прагматическими ценностями. Эти
этические ценности буржуазного общества, оправдывают
предпринимательство и стремление к наживе. Данная философия сделала
личный интерес законом природы, а «любовь к деньгам» движущей силой
прогресса.
11
Но все же следует отметить, что этические теории Нового времени по
своему содержанию были гуманистически направлены.
Так или иначе, они все стремились обосновать необходимость
признания свободы и прав личности, равенства и справедливости, полагая,
что государство должно быть их гарантом. Однако как отмечают
исследователи, основная проблема, с которой столкнулась философская
мысль этого периода, стало противоречие между универсализмом и
партикуляризмом моральных норм.
Исходный принцип универсализма вошел в противоречие с
развивающимся обществом и капиталистическим производством, в
результате чего «противоположные моральные принципы предстали как
равно обоснованные, одинаково выводимые из разума».
Что касается России, в кодификациях советского периода (ГК СССР
1922 г., ГК РСФСР 1964 г.) принцип свободы договора по вполне
объяснимым причинам не упоминался. Предполагалось, что принцип
свободы договора являлся «буржуазным» и не мог получить закрепление и
развитие в социалистическом государстве.
Как отмечал С.Н. Братусь, преобладало мнение, что товарные
отношения между государственными предприятиями будут вытесняться по
мере расширения и укрепления планового начала.
В 30-х годах стал появляться плановый договор, а, следовательно,
административное регулирование стало преобладать в обязательственном
праве. Плановый договор заменил принцип свободы договора. Договоры
заключались на основе административных плановых актов, которыми
определялись и стороны договоров, и основные условия договоров.
Тем не менее, современные исследователи считают, что свобода
договора в нашей стране существовала в определенных пределах и в период
социалистического развития экономики. Отказ от договоров, опирающихся
на плане, впервые напрямую прослеживался уже в Основах гражданского
законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31.05.1991 № 2211-
12
1), в котором не было упоминаний о плане. С принятием Конституции РФ и
Гражданского Кодекса РФ свобода договора получила законодательное
закрепление как одно из начал гражданского законодательства, воплотив в
себе размышления лучших российских и зарубежных исследователей, а
также практический опыт зарубежных государств в данной сфере.
При этом получили законодательное закрепление и ограничения
договорной свободы. В XX веке произошло смещение внимания
законодателя от свободы договора к ограничениям договорной свободы.
Вышеизложенное полностью согласуются с историко-философской моделью
А.Дж. Тойнби «вызов-ответ».
Тойнби А.Дж. связывал изменения в политической системе,
экономических отношениях, правового регулирования хозяйственного
оборота и права собственности с появлением новых «вызовов», которые уже
не могли вмещаться в рамки прежних институтов.
Посредством корректировки, отмены или введения норм государство
стремится ответить новым экономическим, социальным, культурным
реалиям, что предполагает постоянную эволюцию права.
То есть свобода заключения договоров отдельных субъектов
(иностранцев) была ограничена. Конечно, данные нормы были отменены с
изменением политической ситуации.
2
Таким образом, можно утверждать, что представление о свободе
договора, практические проявления принципа свободы договора зависят от
развития общества, экономики и права на конкретном историческом этапе;
принцип свободы договора получил четкое законодательное выражение в
европейских государствах после буржуазных революций.
Таким образом, вследствие проведенного анализа был сделан вывод,
что реализация договорной свободы сильно ограничивалась, поэтому
говорить в полной мере о свободе договора не представляется возможным.
2
Хохлов С.А. Концептуальная основа части второй Гражданского кодекса. Избранное (вступ. слово, сост.
П.В. Крашенинников). М.: Статут. 2017. С. 304
13
Однако отхождение от принципа свободы договора было постепенным,
несмотря на то, что на первых этапах советского режима существовала
административно-плановая экономика.
На основе исследования, проведенного Ф.И. Гавзе, можно прийти к
выводу, что в период с 1917 по 1923 гг. существовало противостояние между
рабочим классом и капиталистическим обществом. Представляется, что в
данный период могли существовать разнонаправленные экономические
системы: советский режим стремился к планомерному регулированию
договорных отношений между субъектами для выявления внешних и
внутренних врагов государства с целью оптимального мониторинга
хозяйственной сферы общественной жизнедеятельности, в связи с чем
система рыночной экономики признавалась несостоятельной и
несоответствующей целям социалистического режима.
Таким образом, советский период характеризовался переходом с почти
признанной презумпции свободы договора норм договорного права на
презумпцию их императивности. Данная характеристика, по мнению С.А.
Хохлова и О.Н. Садикова, во многом отражает реалии современного
договорного права
3
.
Сторонниками данной позиции также являются А.Г. Карапетов, Р.С.
Бевзенко, который характеризует действующую систему договорного права
следующим образом: «Получается, мы свободны не потому, что мы в
принципе свободны, а потому что государство нам разрешило быть в этой
части свободными».
1.2 Гражданско-правовое понятие и значение свободы договора
Одним из наиболее важных для свободного гражданского оборота,
обеспечивающим гибкое и инициативное ведение бизнеса, является
3
Хохлов С.А. Концептуальная основа части второй Гражданского кодекса. Избранное (вступ. слово, сост.
П.В. Крашенинников). М.: Статут. 2017. С. 304