14
принципы гражданского законодательства в своей деятельности прямо
вытекает из Постановления Конституционного Суда РФ, указывающего, что
федеральный законодатель должен учитывать сложившуюся в России
отраслевую систему правового регулирования и общие принципы
соответствующих отраслей права - публичного или частного.
1
Игнорирование основных начал, их неправильное понимание
законодателем приводит к появлению противоречий в законе, созданию норм,
которые не вписываются в существующую правовую доктрину, возникновению
неясностей в законодательных положениях. Все это крайне негативно
сказывается на правосознании, правовой культуре граждан и создает
предпосылки для таких явлений, как различные злоупотребления и коррупция.
В конечном счете, растет неуважение к закону и суду, активнее проявляется
правовой нигилизм населения.
2. Принципы гражданского права применяются судами при рассмотрении
конкретных дел. Примечательно, что сказанное распространяется как на начала,
прямо предусмотренные в законе, так и на те, которые в правовых актах не
установлены, но вытекают из их смысла и духа. Доказательств подобного факта
в науке и на практике можно найти немало. В частности, как убедительно
показано Ю.В. Виниченко, на практике применяются такие принципы
гражданского права, как разумность и справедливость.
2
Суд по-разному может использовать принципы гражданского права. О. А.
Кузнецова, рассматривая данную проблематику, отмечает четыре таких случая:
- «усиление» аргументации по делу;
- толкование;
- обращение к аналогии права;
1
Постановление Конституционного Суда РФ от 30.03.2016 N 9-П [Электронный ресурс] //
Сайт Консультант Плюс. – Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/
cons_doc_LAW_196080/ (дата обращения: 09.10.2017)
2
Виниченко Ю.В. Разумность и справедливость как принципы гражданского права и начала
функционирования системы гражданского оборота // Вестник Пермского университета. Сер.:
Юридические науки. - 2014. - Вып. 3 (25). - C. 98-115.
15
- непосредственное использование принципов в качестве норм прямого
действия.
1
Так, принципы активно используются судами в процессе толкования
правовых норм, выяснения их истинного смысла. В качестве примера можно
привести Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта
2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» (далее – Постановление № 16),
в котором судом сделаны важные для правоприменителя выводы (далее в
последующих частях исследования они будут рассмотрены очень подробно).
3. Правоприменение осуществляется в России не только судами, но и
другими органами. Анализ правовых актов позволяет сделать вывод о том, что
полномочиями по применению норм гражданского законодательства обладают
различные органы, в том числе федеральные министерства (например,
Министерство внутренних дел), федеральные агентства (Федеральное агентство
по туризму), федеральные службы (Федеральная налоговая служба).
Очевидно, что правоприменение, осуществляемое федеральными
органами исполнительной власти, имеет свои особенности. Прежде всего, оно
проводится в соответствии с требованиями закона. Более того, любое решение
органа исполнительной власти не является окончательным и может быть
обжаловано в суде. Кроме того, правоприменение в рассматриваемом случае
носит строго ограниченный характер. Орган исполнительной власти в отличие
от суда имеет право осуществлять правоприменение только в пределах строго
установленной компетенции.
Следует сказать, что в целом роль федеральных органов исполнительной
власти в вопросе определения сущности принципов гражданского права
является немаловажной. Дело в том, что в той или иной мере все
правоприменительные органы оказывают влияние на формирование границ,
пределов и ограничений того или иного принципа потому что они дают
толкование норм права, которое должно учитываться всеми участниками
1
Кузнецова О.А. Специализированные нормы российского гражданского права:
теоретические проблемы: автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. - Екатеринбург, 2007. С. 29-30.
16
оборота.
1
Указанный аспект проблематики правоприменительной деятельности
в России еще не в полной мере нашел свое отражение в научной литературе и
требует дополнительного осмысления.
Нужно также отметить, что неприменение или неправильное применение
принципов гражданского права приводит к принятию незаконного и
необоснованного решения, которое в дальнейшем может быть отменено судом.
Так, компания ООО «РОСТЭК-Кубань» обратилась в суд с заявлением о
признании недействительными требований об уплате таможенных платежей.
Доводами, выдвинутыми таможней для обоснования своего решения, являлись
представленные компанией приложения к контракту, а также инвойсы,
составленные только на русском языке. Суд справедливо указал на отсутствие в
данном случае нарушений требований гражданского законодательства, так как,
исходя из принципа свободы договора, стороны международного контракта
могут сами выбрать язык, на котором будет составлено соглашение.
2
4. Субъекты гражданского оборота (граждане, юридические лица,
публичноправовые образования), вступая в различные гражданские отношения,
руководствуются нормами гражданского права и при этом, безусловно,
учитывают сложившуюся судебную практику и указания федеральных органов
исполнительной власти, хотя последние не являются обязательными в отличие
от требований закона.
3
Вместе с тем в процессе реализации своих субъективных прав участники
отношений должны представлять себе требования, вытекающие из основных
начал гражданского законодательства.
Таким образом, принципы гражданского права имеют огромное значение
как теоретического, так и сугубо практического характера.
1
Волос А.А. Принципы гражданского права и их аксиология // Известия Байкальского
государственного университета. – 2017. - № 2. – С. 242.
2
Решение Московского УФАС России от 27 мая 2015 г. по делу № 1-17-2132/77-14
[Электронный ресурс] // Сайт КонсультантПлюс. – Режим доступа: http://www.consultant.ru/
cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=RGSS;n=22630#0 (дата обращения: 09.10.2017)
3
Волос А.А. Принципы гражданского права и их аксиология // Известия Байкальского
государственного университета. – 2017. - № 2. – С. 243.
17
Согласно п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее –
ГК РФ)
1
, основными принципами гражданского права являются равенство
участников гражданских правоотношений, неприкосновенность собственности,
свобода договора, беспрепятственное осуществление гражданских прав, их
судебная защита.
Представляется, что не будет преувеличением назвать принцип свободы
договора «краеугольным камнем» договорного права. Данный принцип, по
мнению А.А. Самбуга, выступает, своего рода, индикатором соотношения
власти государства, с одной стороны, и возможности отдельных субъектов, с
другой, определять содержание экономической деятельности последних. Более
того, государство посредством установления содержания данного принципа
влияет не только на «соотношение сил» в отношениях между государством и
частными субъектами, но и влияет на таковое в отношениях между частными
субъектами.
2
Более детально принцип свободы договора раскрыт в статье 421 ГК
«Свобода договора». Примечательно, что статья 421 ГК РФ раскрывает суть
данного принципа, прямо закрепленного, прежде всего, в статье 1 ГК РФ.
Таким образом, принцип свободы договора изначально закреплен в общих
положениях, относящихся ко всему гражданскому законодательству, а далее
его определение раскрывается в нормах, освещающих положения о договоре.
Отсюда следует, что режим свободы договора в гражданском законодательстве
РФ относится и к основным началам, руководящим идеям всего гражданского
права, и к нормам, прямо регулирующим соответствующие отношения.
Кроме этого, принцип свободы договора, как одно из основных начал
российского гражданского законодательства, направлен на реализацию статей
8, 34 и 35 Конституции РФ. Указанные нормы провозглашают свободное
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от
29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017) // Собрание законодательства РФ. –
1994. - N 32. - Ст. 3301.
2
Самбуга А.А.В. Принцип свободы договора в гражданском праве: особенности содержания
и тенденции развития // Научно-методический электронный журнал Концепт. – 2017. - № 39.
– С. 2061.
18
перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции,
свободу экономической деятельности, право каждого на свободное
использование своих способностей и имущества для предпринимательской и
иной не запрещенной законом экономической деятельности и иные права.
1
Как
неоднократно отмечал Конституционный Суд РФ, принцип свободы договора
является конституционной основой правовой рыночной экономики.
Так, о конституционном значении принципа свободы договора говорится,
например, в Постановлениях Конституционного Суда РФ от 06.06.2000 N 9 -П,
от 23.01.2007 N 1-П, от 27.11.2008 N 11-П, где указывается, что свобода
гражданско-правовых договоров в ее конституционно - правовом смысле
предполагает соблюдение принципов равенства и согласования воли сторон.
Ю.Л. Ершов относит этот принцип к учредительным, декларативным
(целеустановительным), общезакрепительным нормам, подчеркивая важность
этого принципа для социального, экономического и политического строя.
2
В соответствии с п.1 ст.1 ГК РФ гражданское законодательство
основывается, в том числе, на признании свободы договора. Это положение
конкретизируется в пункте 2, где раскрывается юридическая свобода граждан и
юридических лиц при приобретении и осуществлении своих гражданских прав,
которая выражается в том, что они действуют своей волей и в своем интересе.
Следовательно, проявлением этой юридической свободы является договорная
свобода, которая наиболее полно выявляется в сфере договорного права и
раскрывает свое содержание в статье 421 ГК РФ.
Одним из элементов содержания свободы договора является свобода
сторон в решении вопроса заключать или нет договор, которая зависит только
от воли потенциальных контрагентов (п. 1 ст. 421 ГК).
Пункты 2 и 3 статьи 421 ГК выявляют элемент содержания свободы
договора, который предоставляет сторонам свободный выбора вида
1
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993 г.) (с
учетом поправок от 05.02.2014) // Собрание законодательства РФ. – 2014. - № 31. - Ст. 4398.
2
Ершов Ю.Л. Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве Российской
Федерации: дис. ... канд. юрид. наук. - Екатеринбург, 2001. С. 31.
19
заключаемого договора. Стороны могут заключить договор, как
предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми
актами (непоименованный договор) или договор, в котором содержатся
элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными
правовыми актами (смешанный договор).
Пунктом 4 рассматриваемой статьи предусмотрено, что условия договора
определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание
соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами
(статья 422 ГК РФ). В этой норме отражается третий закрепленный
законодателем элемент свободы договора, который можно назвать как свобода
в определении условий договора.
Таким образом, на основе анализа статьи 421 ГК, можно заключить, что
принцип свободы договора необходимо рассматривать как единство трех его
элементов, раскрывающих его содержание:
1) свободы сторон в заключении договора;
2) свободы выбора вида заключаемого договора;
3) свободы в определении условий договора.
Кроме перечисленных, принцип свободы договора имеет и другие
проявления. Так, по общему правилу стороны договора по своему свободному
соглашению могут изменить или расторгнуть (прекратить) заключенный ими
договор (п. 1 ст. 450 ГК). Однако законодатель акцентирует наше внимание
именно на этих трех элементах содержания принципа свободы договора, у
каждого из которых есть свои ограничения, о чем речь пойдет в последующих
частях работы.
Помимо всего, принцип свободы договора в гражданском праве тесно
взаимодействует с принципом обязательности контрактов - pacta sunt servanda,
что в переводе с латинского означает «договор должен исполняться». Согласно
этому принципу никто не вправе попирать волю сторон, что касается как
правоприменительных органов (в первую очередь - суда), так и вообще любых
участников правоотношений, в том числе самих сторон договора. Между
20
участниками гражданско-правовых отношений устанавливается базовая
договоренность о соблюдении заключенных соглашений, которые подлежат в
случае их невыполнения одной из сторон судебной защите
1
.
Далее перейдем к детальному анализу трех ключевых аспектов принципа
свободы договора, указанных ранее.
1.2. Свобода сторон в заключении договора
Одним из элементов принципа свободы договора является свобода сторон
в заключении договора.
Право сторон свободно вступать в правоотношения предусмотрено
пунктом 1 статьи 421 ГК РФ, который устанавливает общее правило о том, что
граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Далее эта
норма указывает, что понуждение к заключению договора не допускается,
приводя исключения из этого правила. Следовательно, стороны сами,
независимо друг от друга и от государства вправе решать вопрос о вступлении
между собой в договорные отношения, никто из них не обязан вступать в
договор против своей воли.
2
Вопрос вступления в договорные отношения возникает при наличии у
некоторого субъекта какой-либо потребности, какого-либо материального или
нематериального интереса в гражданско-правовой сфере, который может быть
удовлетворен путем взаимодействия с другими лицами. Осознав наличие
такого интереса, данный субъект как раз и встает перед вопросом о заключении
договора. И решение данного вопроса зависит только от воли потенциальных
контрагентов.
3
Говоря о содержании этой свободы, можно отметить, что свобода
заключения договора включает не только свободу в решении вопроса
1
Рыженков А.Я. Вопросы свободы договора в свете постановления Пленума Высшего
Арбитражного суда Российской Федерации № 16 // Юристъ-Правоведъ. - 2015. - № 1 (68). -
С. 68.
2
Рогова Ю.В. Договор как средство обеспечения стабильности гражданского оборота. – М.:
Статут, 2015. С. 48.
3
Ершов Ю.Л. Указ. соч. С. 77-78.
21
заключать договор или воздержаться от его заключения, но также и свободу
выбора контрагента.
1
Особенностью договора в условиях рынка является свободное
волеизъявление сторон, автономия их воли. Договор является актом,
выражающим добровольное соглашение сторон действовать совместно в
интересах обоюдной выгоды. Нет взаимного согласия - нет договора. Именно
поэтому пункт 1 статьи 421 ГК РФ не допускает понуждения к заключению
договора.
Свобода договора совпадает со свободой сделок в части ее внешнего
проявления, которое касается неприкосновенности волеизъявления сторон для
всех окружающих, будь то государственные органы, суд, любые иные
правоприменительные органы, или любые иные.
2
Многие ученые считают, что указанная возможность оговорена в нормах,
посвященных правоспособности граждан, а именно в статье 18 ГК, которая
назвала в составе правоспособности граждан возможность совершения сделок и
участия в обязательствах.
3
Безусловно, эта возможность предполагается и при
осуществлении правоспособности юридических лиц, особенно тех из них,
которые занимаются коммерческой деятельностью. Но и для остальных
юридических лиц вступление в договорные связи составляет неотъемлемую
часть их деятельности, какой бы характер она ни носила.
С указанным положением можно согласиться, так как правоспособность,
несмотря на ее более широкий характер, включает в себя возможность
субъектов гражданского права совершать сделки и участвовать в
обязательствах, а также и заключать договоры.
Стабильность договора, а значит и всего гражданского оборота,
основывается на принципе свободы договора. При этом суды рассматривают
стороны договора как рациональных участников гражданского оборота,
1
Ахонина Ю.С. Принцип свободы заключения договоров с точки зрения механизма
правового регулирования // Предпринимательское право. - 2014. – № 1. - С. 47.
2
Баранов С.Ю. Гражданско-правовые средства охраны прав потребителей. – М.: Статут,
2014. С. 29.
3
Ершов Ю.Л. Указ. соч. С. 79.
22
признавая и уважая их волю, выраженную в договоре. В этом плане свобода
заключения договора имеет особую ценность. Согласимся с Л.Ю. Ершовым,
который говорит, что эта свобода первична по отношению ко всем остальным,
и все остальные так или иначе зависят от нее; также она связана с
диспозитивностью и инициативой как основных векторов гражданско-
правового регулирования.
1
Действительно, если бы у сторон не было свободы в заключении
договора, то не было бы смысла в других элементах исследуемого принципа:
свободе выбора вида договора или в определении условий договора. Таким
образом, свобода заключения договора является первичным элементом свободы
договора по отношению к двум другим. В связи с этим, законодатель
неслучайно раскрывает этот элемент первым в нормах о свободе договора.
Свобода заключения договора является одной из наиболее важных
свобод, поэтому ее ограничение - весьма значительный аспект, который должен
быть четко регламентирован. Абзац 2 пункта 1 статьи 421 ГК РФ указывает на
исключения из правила о свободном заключении договора, а именно: когда
обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом либо
добровольно принятым обязательством.
На основании этого в литературе указанные исключения условно делят на
две категории. Первая категория - случаи, когда обязанность заключить
договор предусмотрена действующим законодательством. Вторая - когда
обязанность заключить договор установлена добровольно принятым
обязательством.
2
Думается, что это деление вполне оправдано, так как под другими
законами, помимо Гражданского кодекса, в соответствии с пунктом 2 статьи 3
ГК РФ понимаются принятые в соответствии с Гражданским кодексом РФ иные
федеральные законы (далее - законы), регулирующие отношения, указанные в
пунктах 1 и 2 статьи 2 ГК РФ. При этом нормы гражданского права,
1
Там же. С. С. 76-78
2
Димитриев М.А. Принцип свободы договора: комментарий к статье 421 Гражданского
кодекса Российской Федерации // Мировой судья. - 2011. - № 12. С. 12.
23
содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому
кодексу. Таким образом, указанные нормы в совокупности с Гражданским
кодексом образуют гражданское законодательство.
Относительно случаев исключения из свободы заключения договора,
закрепленных в Гражданском кодексе, можно выделить следующие примеры.
Прежде всего, это конструкция публичного договора, предусмотренная
статьей 426 ГК. Законом не допускается оказание кому-либо предпочтения или
необоснованный отказ лицом, осуществляющим предпринимательскую или
иную приносящую доход деятельность, при заключении публичного договора
(пункты 1, 3 статьи 426 ГК). Более подробное исследование публичного
договора, как отдельного исключения из принципа свободы договора, будет
представлено в следующей главе настоящей работы.
К закрепленным в Гражданском кодексе случаям ограничения свободного
заключения договора можно отнести установленную пунктом 2 статьи 846 ГК
РФ обязанность банка заключить договор банковского счета с клиентом,
обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком условиях.
Свобода заключения договора ограничена также в нормах Гражданского
кодекса, устанавливающих преимущественное право на заключение различных
договоров. Так, Гражданский кодекс устанавливает преимущественное право:
участников общей собственности на покупку доли в праве общей
собственности (статья 250 ГК), участников общества с ограниченной
ответственностью на покупку доли при продаже (уступке) одним из участников
общества своей доли в уставном капитале (статья 93 ГК) и др.
Помимо прочего, к ограничениям свободы заключать или не заключать
договор, включая соответственно ограничения свободы выбора контрагентов,
относятся случаи принудительного выкупа тех или иных объектов (ст. ст. 238 -
241, 293 ГК РФ).
1
1
Кратенко М.В. Злоупотребление свободой договора: частноправовые и публично-правовые
аспекты. - М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 37.