24
такой характеристики в уголовное законодательство соответственно
декриминализация выступает в соответствии с данными авторами как вывод
Уголовного законодательства от тех или иных деяний а также без действия,
за которые раньше полагалось наказание, а в настоящее время они не
рассматриваются как преступление
14
.
Наличие множество трактовок понятия криминализация или
декриминализация можно сказать что в целом эти два взаимосвязанных
процесса представляют собой две стороны уголовной политики и которое
состоит в том чтобы выявить наличие общественно опасного деяния
назначить на него наказание и тем самым вовлечь его в сферу уголовной
политики. Декриминализация представляет собой ровно
обратный процесс,
то есть вывод из сферы уголовной политики тех или иных деяний и снятие
наказания за их совершение. В любом случае криминализация заканчивается
назначением наказания за общественно опасное деяние а декриминализация
заканчивается как процесс, снятием наказание и выводом из уголовного
законодательства состава преступления по сути с этого момента такое деяние
не является преступлением
15
.
Так как неотъемлемой составной частью процесса криминализации
является пенализация а неотъемлемой составной частью декриминализацией
является депенализация то это явление следует рассматривать в единстве. То
есть сначала некое явление, происходящее в обществе и субъекты, которые
ее осуществляют, то или иное деянием начинает рассматриваться как
общественно опасное, это явление рассматривается законодателем,
принимается
решение, что она общественно-опасное и вводится в сферу
уголовного законодательства в виде состава преступления. Это процесс
криминализации. В дальнейшем данный состав преступления подлежит
14
Злобин Г.А., Келина С.Г. Некоторые теоретические вопросы криминализации
общественно опасных деяний // Проблемы правосудия и уголовного права. М., 1978. С.
108.
15
Крылов Г.В. Проблемы декриминализации деяний в советском уголовном праве:
Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1986. С. 10.
1978. С. 108.
25
определенному наказанию - это процесс пенализации. С течением времени
какой-либо процесс или явление которое ранее в законодательстве
рассматривалось как общественно опасное, перестает считаться таковым в
связи с развитием общества в результате - это деяние выводится из сферы
уголовного законодательства и исчезает наказание за его совершение. Таким
образом, состав преступления исчезает и осуществляется
декриминализация
и депенализация деяния. Таков общий алгоритм и общий подход независимо
от нюансов, которые рассматриваются различными авторами.
Криминализация и декриминализация может быть как полной так и не
полной или частичной. Полная криминализация является наиболее типичным
вариантом осуществления данного действия, когда противоправное деяние
признается общественно опасное и отражается в уголовном законодательстве
в качестве преступления. Соответственно субъект такого деяния
преследуется институтами уголовного права и нему применяется все виды
пенализации которые предусмотрены законом за совершение данного
деяния. Наиболее яркий пример - это включение Уголовный кодекс
уголовной ответственности за создание финансовых пирамид
16
. Также к
полной криминализации относится появившиеся статья - “принудительные
работы” статья 53 часть 1 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Другим вариантом криминализации является неполная криминализация,
которая включает изменение действующих норм уголовного
законодательства в сторону расширение состава преступления или в сторону
усиления ответственности за тоже самое преступление. Например,
Федеральный закон от 28 декабря 2013 года номер 381-ФЗ “
О внесении
изменений в статью 232 Уголовного кодекса Российской Федерации часть
первая статья 232 Уголовного кодекса Российской Федерации”
предусматривает ответственность за организацию или содержание притонов
16
Статья 172.2 "Организация деятельности по привлечению денежных средств и (или)
иного имущества" УК РФ введена Федеральным законом от 30 марта 2016 г. N 78-ФЗ "О
внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и статью 151 Уголовно-
процессуального кодекса Российской Федерации" // СЗ РФ. 2016. N 14. Ст. 1908.
26
для потребления наркотических или психотропных веществ. Данная статья в
дальнейшем была расширена и дополнена нормой, которая предусматривает
систематическое предоставление помещений для таких противоправных
действий. Таким образом, произошла частичная криминализация за счёт
расширения состава преступления. Примером полной декриминализации
является уголовная ответственность за лжепредпринимательство (статья 173
Уголовного кодекса Российской Федерации) и клевета в отношении
судьи
присяжного заседателя прокурора или лиц производящих предварительное
расследование судебного пристава или судебного исполнителя (статья 298
Уголовного кодекса Российской Федерации).
Однако в понимании декриминализации также нет единого подхода. На
данный момент можно выделить два основных подхода к пониманию
декриминализации. Первый подход заключается в том, что
декриминализация осуществляется законодательством снятие уголовной
ответственности
за те деяния, за которые ранее предусматривалось уголовное
наказание. В данном случае, как правило, вопросов не возникает, так как это
достаточно ясный и легко рассчитываемый механизм, который
свидетельствует о том, что некоторые деяния перестали рассматриваться как
общественно опасные. Сложности возникают тогда, когда речь идёт о
частичной декриминализации, например в том случае
, когда за одно и тоже
деяние уголовная ответственность заменяется на административную
17
.
Одним из подтверждений такой частичный декриминализации является
введение в уголовное законодательство дифференциальной ответственности
за побои. Введение в статью 116 часть 1 Уголовного кодекса Российской
Федерации Законом от 3 июля 2016 года № 323-ФЗ “О внесении изменений в
Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный
кодекс Российской Федерации по вопросам совершенствования оснований и
порядка освобождения
от уголовной ответственности”. В соответствии с
17
Яковлев А.М. Криминализация деяний в системе социального контроля и
социального планирования // Планирование мер борьбы с преступностью: Сборник статей
/ Отв. ред. В.М. Коган. М., 1982. С. 34.
27
этим законом уголовная ответственность за побои может наступить только в
случае повторного совершения данного преступления.
До сих пор мы рассматривали проблемы криминализации и
декриминализации исключительно как прерогативу законодательного органа
власти. Однако это не совсем так. Существует и формы декриминализации,
при которых правом наделяется различные институты уголовного права.
Таким правом наделяются органы
предварительного следствия, наделяются
суды в процессе правоприменения. Поэтому декриминализация это не только
прерогатива законодательного органа власти, но и встречаются ситуации,
при которых предварительному следствию и суду даётся право на
освобождение от уголовной ответственности.
Возможность альтернативной декриминализации довольно актуальное
настоящее время так по данным И.Э. Звечаровского право криминализации и
декриминализации
деяния представлена не только законодательному органу
власти, но исполнительному органу власти, то есть правоприменителю.
Например, частью третьей статьи 20 Уголовного кодекса Российской
Федерации введена так называемая норма на возраст вменяемости который
позволяет правоприменителю принять решение о криминализации и
декриминализации деяния в зависимости от возраста субъекта, если
правоприменитель посчитает что уровень психического развития
в
соответствии с его возрастом не достаточен для привлечения субъекта к
уголовной ответственности
18
.
Вместе с тем надо указать что статья 20 часть 3 Уголовного кодекса
Российской Федерации хотя и снимает уголовную ответственность с
несовершеннолетних, тем не менее, субъекты общественно опасных деяний
не перестают быть преступниками так как наряду с освобождением от
уголовной ответственности наступают другие правовые последствия и
18
Уголовное право России. Общая часть / Под ред. И.Э. Звечаровского. М., 2004. С. 58, 59.
28
ответственность всё-равно имеется хотя и административного характера
19
.
Поэтому в таких случаях речь не может идти о полной
декриминализации так как заменяется один вид наказания на другой
например по делам о преступлениях в экономической сфере статья 76 часть
1 Уголовного кодекса Российской Федерации освобождение от уголовной
ответственности с назначением штрафа статья 76 часть 2 Уголовного кодекса
Российской Федерации не означает что преступление
перестало
рассматриваться как общественно опасное деяние просто заменяется одна
санкция на другую. В таком случае правомерно вести речь о частичной
декриминализации общественно опасного деяния.
1.2. Принципы и закономерности криминализации
и декриминализации
В теории права под принципами понимают такие положения, которые
определяют руководство и задают объективную закономерность, тенденции
и потребности социума, определяют сущность системы правовых
взаимоотношений отраслей, институтов позволяющих в правовом поле
закрепить нормы целью общеобязательного исполнения. Принципы
характеризуют всё содержание правовых норм. По сути это начало которое
проявляется в законах, главном аспектом
которого является определение
тенденций развития законодательной среды и соответствие жизни социума. В
правовом поле принципы выражается в виде определенных норм, и
формируются органами законодательной власти. Такие формулировки носят
общий юридический характер, а в каких-то нормах могут вообще
отсутствовать
20
.
Принципы права могут определять практически всё что касается
практики юридической деятельности. Они определяют направления судебной
19
Федеральный закон от 24 июня 1999 г. N 120-ФЗ "Об основах системы профилактики
безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних".
20
Алексеев С.С. Проблемы теории права. Курс лекций: В 2 т. Свердловск, 1972. Т. I. С.
102.
29
и любой другой юридической деятельности. Существование принципов
права дает возможность своевременно устранять недостатки
законодательства, адаптировать существующие законы к текущим реалиям
общества, составляют основу для криминализации и декриминализации
деяний в уголовном законодательстве. В целом правовые принципы
оказывают прямое воздействие на жизнь социума, потому что регулируют
практически весь спектр общественных отношений, они находят
свое
воплощение в юридических нормах и являются неотъемлемой частью всего
механизма реализации норм уголовного права. Принципы права отражают
господствующие в данном обществе мировоззрения на право в целом,
формируют специальные требования к участникам правовых отношений, а
именно гражданам, законодателям, правоприменителям, т.е. выступают как
важный инструмент регулирования общественных отношений. Принципы,
присущие
таким направлениям уголовной политики, как криминализация и
декриминализация, также оказывают специфическое воздействие на
регулирование общественных отношений, связанных с этими
законотворческими процессами, являются для них основополагающими и
определяющими их задачи.
Принципы криминализации и декриминализации взаимосвязаны с
принципами права вообще, которые закреплены в Конституции РФ, а
конституционные основы пронизывают всю правовую систему государства
,
затрагивают и воплощаются во всех отраслях российского законодательства.
Вместе с тем необходимо отметить, что дальнейшее совершенствование
уголовного законодательства должна способствовать достижение целей
обеспечения защиты общества от общественно опасных деяний достижения
безопасности социума и гражданина в соответствии с принципами,
закрепленными в статье 7 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Развитие уголовного законодательства Российской Федерации должно
опираться на
следующие направления Уголовного права А именно на
криминализация и декриминализация которые выступают как способ
30
повышения эффективности уголовно-правового воздействия и даёт
возможность Достигать целей уголовной политики в целом. Криминализация
и декриминализация как важнейшие составляющие Уголовного права
опираются на определенные принципы. Так как криминализация и
декриминализация выступают как базовая составляющая уголовной
политики Необходимо определить те принципы которые являются базой
создания и развития уголовного законодательства.
Как отмечается
специалистами, принципами уголовной политики
являются руководящие, базовые идеи, определяющие содержание
законодательства и практики его применения как в целом, так и на уровне
отдельных задач, функций, направлений, средств, способов и методов
борьбы с преступностью. Особенностью принципов уголовной политики
является их преимущественно нормативный характер. Эти принципы
закреплены в Конституции РФ, законодательных актах,
регулирующих сферу
борьбы с преступностью, либо вытекают из них и являются обязательными
для всех субъектов уголовной политики. Принципы уголовной политики -
это идеи, на основе которых должны разрабатываться законы и подзаконные
акты и реализовываться в деятельности государственных органов и
должностных лиц в сфере борьбы с преступностью. К числу принципов
уголовной политики следует
относить: законность, справедливость,
комплексность, соответствие задач, полномочий и ресурсов, опережающий
характер стратегических решений. Система указанных принципов уголовной
политики составляет ее фундамент, обеспечивает ее единство, стабильность,
целенаправленность, конституционность ее предписаний и формирует
практику ее реализации
21
.
Уголовное право определяет криминализацию как процедуру при
котором, выявляются общественно опасные виды деяний, признается степень
их допустимости или недопустимости и делается вывод о необходимости и
21
Ревин В.П., Жариков Ю.С., Ревина В.В. Уголовная политика: Учебник. 2-е изд. М., 2016.
С. 25 - 27, 34.
31
целесообразности введения уголовной ответственности за те или иные
деяния, которые признаны общественно опасными. Декриминализация
рассматривается как процедура, при которой наличие уголовной
ответственности за те или иные деяния, признанные общественно опасными,
могут быть смягчены, переведены из уголовное сферы в административную
либо полностью утратят свою общественно опасное значение в связи с
какими-либо
социальными процессами. В результате такого подхода деяние
ранее признанное общественно опасным таковым больше не признается и
соответственно за такой деяние уголовной ответственности не наступает.
Выше приведённому определению понятий криминализация и
декриминализация необходимо добавить тот факт, что такие процессы в
уголовном законодательстве должны базироваться на неких общих
принципах, которые важны не
только для процедур криминализации и
декриминализации, но и вообще для уголовного законодательства, так как
отсутствие таких принципов или отказ от их использования чреват
снижением эффективности уголовного права и невозможности достичь целей
его существования.
Ряд исследователей отмечают, что процедура криминализации в
уголовном праве должно отвечать определённым требованиям:
1. Должна быть, недвусмысленная однозначная
опасность для общества
совершенного деяния.
2. Деяние не должно быть уникальным, то есть, какого рода деяние должны
совершаться достаточно часто и должны быть распространены повсеместно.
3. Такие деяния должны иметь значительные последствия, которые
превышают возможные негативные последствия криминализации подобного
деяния с точки зрения интересов общества.
4. Если принято решение о криминализации такого
деяния то оно не должно
быть противоречивым, то есть должно соответствовать текущему
Уголовному законодательству, Конституции Российской Федерации,
международным нормативным актом.
32
5. Криминализация должна быть согласована, как криминологически так и
процессуально, то есть должны быть внесены необходимые изменения не
только Уголовный кодекс, но и в уголовно-процессуальный.
6. Как было сказано выше криминализация не является единственным
средством защиты общества от опасных деяний, более того криминализация
это крайний случай и крайняя форма защиты общества
поэтому
криминализация не должно происходить если есть другие способы защиты
общества от опасных деяний путём иных способов воздействия помимо
уголовно-правовых
22
.
Вышеназванные критерии или принципы криминализации, по сути,
являются не совсем принципами, так как они больше подходят под
определение условия криминализации, зачастую при попытке определить
криминализацию и требования к ней сложно провести грань между
принципами, условиями, задачами, основаниями и критериями
криминализации. Вместе с тем не вызывает сомнения тот факт, что
криминализация
должна иметь соответствующее основание, должно
отвечать определенным принципам, должно регулироваться определенными
условиями, иметь цели и задачи а также критерии оценки эффективности
23
.
По нашему мнению принципы криминализация, являясь базовой по
отношению ко всему институту должна иметь четкое определение. На наш
взгляд под принципами криминализацией необходимо понимать научную
обоснованность и единые критерии оценки тех или иных деяний, а также
правовую целесообразность криминализации деяния, что позволяет
подходить к этому процессу с базовых позиций и
иметь в стратегическом
плане эффективную систему защиты общества от общественно опасных
деяний.
Таким образом, если основания криминализации образуют
22
Курс российского уголовного права. Общая часть / Под ред. В.Н. Кудрявцева, А.В.
Наумова. М., 2001. С. 22.
23
Ревин В.П., Жариков Ю.С., Ревина В.В. Уголовная политика: Учебник. 2-е изд. М., 2016.
С. 25 - 27, 34.
33
определенную систему фактов общественного бытия и общественного
сознания, взаимодействие явлений и тенденций социальной реальности, то
принципы криминализации составляют систему правил и критериев
установления уголовной ответственности, т.е., по существу, выступают в
качестве основополагающих идей, которые способствуют процессу
криминализации в уголовном законодательстве.
Н.А. Лопашенко отмечает, что принципы криминализации - это
прикладные принципы
, в соответствии с которыми устанавливается
необходимый и эффективный уголовно-правовой запрет. При этом к таким
принципам относит:
1) достаточную общественную опасность криминализируемых деяний;
2) относительную распространенность деяний;
3) возможность позитивного воздействия уголовно-правовой нормы на
общественно опасное поведение;
4) преобладание позитивных последствий криминализации;
5) неизбыточность уголовно-правового запрета;
6) своевременность криминализации.
При этом
автор указывает на то, что принципы криминализации должны
определять не общественную опасность деяния вообще, а достаточность
объективно существующей общественной опасности для введения
уголовного запрета.
24
Данная позиция, несомненно, более содержательно отражает процесс
криминализации, рассматривая его с начала обнаружения признака
общественной опасности деяния и до решения законодателя о признании
необходимости изменений и дополнений в уголовном законодательстве.
Следует отметить, что система принципов криминализации в литературе
представлена достаточно широко. Заслуживает внимания весьма
разработанная теория принципов криминализации в трудах
видных ученых
24
Лопашенко Н.А. Основы уголовно-правового воздействия. СПб., 2004. С. 288.