25
недействительность, а в других незаключенность, что регламентировано п. 1
ст. 165 ГК РФ и п. 3 ст. 433 ГК РФ соответственно.
1
Так, например, недействительными признаются договоры об ипотеке
2
(ст. 339 ГК РФ), доверительного управления недвижимого имущества
3
(ст.
1017 ГК РФ), а незаключенными - договоры продажи жилого дома,
квартиры
4
(п. 2 ст. 558 ГК РФ), аренды предприятия
5
(п. 2 ст. 658 ГК РФ).
Требованием для признания договора незаключенным или
недействительным является несоблюдение установленной формы его
заключения.
Однако специальные нормы ГК РФ не содержат положений, в
соответствии с которыми несоблюдение установленных форм влечет
незаключенность сделки. В связи с отсутствием четкого законодательного
урегулирования вопроса отнесения сделки к категории незаключенной или
недействительной арбитражная судебная практика различна.
6
Для аргументации данного тезиса приводится следующий пример. В
соответствии со ст. 1102 ГК РФ если в процессе заключения договора
стороны передали какое-либо имущество, но договор не был заключен, то у
1
Зейналова, Р.Я. О правовых последствиях отсутствия государственной регистрации
договора // Сибирский юридический вестник. - 2014. - № 4(67). - С.73.
2
Обзор судебной практики по спорным вопросам ипотечного кредитования [Электронный
ресурс] : Электронный фонд правовой и нормативно-технической документации. - Режим
доступа: http://docs.cntd.ru/document/420290088 (дата обращения: 19.11.2019), свободный.
3
Апелляционное определение Свердловского областного суда от 24.05.2012. № 33-
5547/2012 (ключевые темы: договор доверительного управления имуществом - учредитель
управления - мнимая сделка - перечисление денежных средств - налоговая декларация)
[Электронный ресурс] : СПС «Гарант». - Режим доступа:
http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/35098981/#ixzz69VklvjAK (дата обращения:
19.11.2019), свободный.
4
Журавлева, А. Договор купли-продажи жилого помещения: основные риски и способы
их минимизации // Жилищное право. 2014. № 4 [Электронный ресурс] // Топ персонал. -
Режим доступа: https://www.top-personal.ru/estatelawissue.html?547 (дата обращения:
19.11.2019), свободный.
5
Камалова, Е. Незаключенный договор: правовые и налоговые последствия [Электронный
ресурс] : Экономика и жизнь. - 30.04.2014. - Режим доступа:https://www.eg-
online.ru/article/245908 (дата обращения: 19.11.2019), свободный.
6
Лазарева, Н. Недействительный и незаключенный договоры: проблемы теории решает
практика. [Электронный ресурс] : Экономика и жизнь. - 27.05.2011. - Режим доступа:
https://www.eg-online.ru/article/135753/ (дата обращения: 19.11.2019), свободный.
26
каждого участника договорных отношений возникает обязанность
неосновательно полученного имущества.
Следовательно, незаключенность договора влечет за собой
обязательство из неосновательного обогащения. Помимо этого, к
требованиям, связанным с незаключенностью сделки, нет смысла применять
особый срок исковой давности, закрепленный в ст. 181 ГК РФ, т. е.
применяется общий срок исковой давности (3 года).
В случае, если сделка отвечает требованиям и незаключенности, и
недействительности, то следует применять нормы гражданского
законодательства, относящиеся к недействительным сделкам. Причина
заключается в том, что недействительная сделка влечет за собой более
строгие санкции, нежели незаключенная.
1
В судебной практике также придерживаются аналогичной позиции,
определяя, что понятие «незаключенная» и «недействительная» сделка
отождествлять нельзя, так как они несовместимы по своей природе. Для
подтверждения данной точки зрения были приведены следующие аргументы.
Договор не может быть одновременно незаключенным и недействительным
2
.
Установить действительность сделки возможно только лишь после ее
заключения. Кроме того, если сделка является незаключенный, то суд
откажет в удовлетворении иска о признании ее недействительной в силу
отсутствия сделки как таковой. Необходимость признания сделки
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной
практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» [Электронный
ресурс] : СПС «Консультант Плюс». - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_160178/ (дата обращения: 15.11.2019),
свободный.
2
Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 19.10.2000 № Ф04/2680-599/А70-
2000; от 22.10.2003 № Ф04/5477-780/А67-2003; от 17.03.03 № Ф04/1139149/А03-2003,
ФАС Московского округа от 07.06.2001 № КГА40/2699-01; от 23.05.2001 № КГ- А40/2494-
01; ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.07.2002 № А19-2388/02-13- Ф021775/02-С2;
от 29.06.2001 № А74-161/01-К1-Ф02- 1406/01С2; от 21.06.01 № А74-250/01- К1-Ф02-
1308/2001-С2; от 07.06.2000 № А10-3889/99-19- Ф02-984/00-С2; от 06.07.2000 № А33-
470/00-С2-Ф02-1212/00-С2. [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс». - Режим
доступа: http: // www.consultant.ru (дата обращения: 19.11.2019), свободный.
27
незаключенной или же недействительной объясняется возникающими
правовыми последствиями. В случае совершения незаключенной сделки
сторона, исполнившие свои обязательства, вправе требовать возмещения
неосновательного обогащения. Что же касается случаев возмещения ущерба
при исполнении недействительной сделки, то у лица, исполнившего
обязательства, возникает право требовать возмещения, исполненного по
нормам о реституции.
1
Действующее гражданское законодательство РФ не содержит четкого
разграничения понятий недействительности и незаключенности сделок, что
создает значительные трудности для разрешения конкретных вопросов и, в
свою очередь, приводит к различному практическому решению данной
проблемы. Ввиду важности разрешения поставленной проблемы необходимо
внести изменения в Гражданский кодекс РФ, устранить коллизию норм
путем определения случаев, когда несоблюдение закона влечет
недействительность, когда незаключенность сделки.
Рассмотрим более подробно особенности недействительности
договора, которые присуще брачному договору.
Незаключенность договора является основным правовым последствием
отсутствия согласования хотя бы по одному из существенных условий
данного вида договора. Этот вывод, хотя и прямо не прописан в законе,
однако бесспорно следует из содержания п. 1 ст. 432 ГК РФ. В этом
нормативном положении заключенность договора рассматривается как
следствие согласования всех существенных условий данного договора. При
этом необходимо выполнить законодательное требование о форме такого
договора.
Вследствие этого, незаключенность договора является результатом
следующих обстоятельств:
1
Бычков, А. Возврат полученного по недействительной сделке стороны могут провести
по своим правилам [Электронный ресурс] : Экономика и жизнь. - 23.11.2012. - Режим
доступа: https://www.eg-online.ru/article/195656/ (дата обращения: 20.11.2019), свободный.
28
1) несоблюдение формы договора, которая прямо предусмотрена
законом либо соглашением сторон;
2) несогласованность хотя бы одного условия, которое с точки зрения
закона признается существенным. Касательно несоблюдения
предусмотренной законом формы можно сказать, что незаключенность
далеко не всегда выступает ее последствием. Например, по общему правилу,
несоблюдение простой письменной формы сделки (если такая требовалась с
точки зрения закона) влечет невозможность ссылаться в случае спора на
свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК РФ).
Ни о какой незаключенности в отмеченной статье речь не идет. В
некоторых случаях законодатель в качестве последствия несоблюдения
формы устанавливает недействительность, которая является иным правовым
явлением, нежели незаключенность. Поэтому, говоря о незаключенности, в
первую очередь следует иметь ввиду, что в абсолютном большинстве
случаев это является результатом несогласованности существенных условий
договора.
1
Можно отметить, что вышеприведенный законодательный юридико-
технический прием указания на незаключенность не является единичным. Он
также зачастую используется для выделения существенных условий
отдельных видов. Например, абз. 2 п. 1 ст. 489 ГК РФ сформулирован
следующим образом: «Договор о продаже товара в кредит с условием о
рассрочке платежа считается заключенным, если в нем наряду с другими
существенными условиями договора купли-продажи указаны цена товара,
порядок, сроки и размеры платежей»
2
. Выведение данной правовой
категории из толкования вышеприведенных статей обусловливает некоторые
1
Никитин, В.В. Существенные условия и незаключенность договоров // Россия и мир.
Актуальные проблемы российского права. - 2014. - №5. - С. 800.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред.
от 18.03.2019, с изм. от 03.07.2019) Ст. 489. [Электронный ресурс] : СПС «Консультант
Плюс». - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/9c26fdbf02d603897feff835b0b6aaa6
23e13d93/ (дата обращения: 20.11.2019), свободный.
29
сложности ее восприятия со стороны юридического сообщества и трудности
в использовании со стороны правоприменителя.
1
Приступая к анализу правовой природы незаключенности гражданско-
правового договора, полагаем необходимым сделать некоторые пояснения.
Очевидно, что при незаключенности договора последний не приводит к тем
правовым последствиям (договорным правам и обязанностям), которые
обусловлены как видом заключаемого договора, так и соглашением сторон.
Отсутствие правовых последствий, на достижение которых направлены
действия субъектов, характерно не только для незаключенных
(несостоявшихся сделок), но и недействительных договоров.
Незаключенные и недействительные договоры сходны в том, что они
не приводят к тем последствиям, которые подразумевали (и которых,
возможно, хотели контрагенты). Вследствие этого в научном и практическом
плане важно разграничивать данные правовые категории. Определение
такого соотношения возможно только в случае, когда субъекты гражданских
правоотношений совершали действия, направленные на заключение
договора, однако они не привели к соответствующему заключению не в
связи с утратой воли к этому.
Незаключенность может иметь место только в том случае, если
стороны предпринимали некоторые действия, направленные на заключение
договора. Например, стороны согласовали условия и подписали
соответствующий договор, может быть, даже приступили к его исполнению.
Однако в силу отсутствия согласования по отдельным существенным
условиям договор заключенным считаться не может.
2
В противном случае речь о незаключенности идти не может. При этом
никаких правовых последствий явно не возникнет. В случае отсутствия
намерения заключить договор или же в случае прерывания процедуры
1
Егорова, М.А. Признание договора незаключенным как способ защиты гражданских прав
// Гражданское право. - 2014. №3. - С 35.
2
Савин, А.А. Основания признания договора незаключенным // Право и политика. - 2009.
- № 12. - С. 2507.
30
заключения договора любые споры окажутся беспредметными.
Следовательно, речь должна идти о таких договорных отношениях,
которые реально направлены на возникновение договорных прав и
обязанностей, но в силу определенных причин такой договор с правовой
точки зрения отсутствует, то есть его наличие не признается в правовом
поле. Современная судебная (арбитражная) практика встала на позицию
самостоятельности незаключенности гражданско-правового договора как
самостоятельного последствия в соотношении с недействительностью.
Под незаключенной сделкой понимается такая, которая фактически
совершена (стороны совершили действия, направленные на заключение
договора), но юридически не породила соответствующих договорных
последствий. Современный этап развития теории незаключенности договора
свидетельствует о неоднозначности в решении вопроса о соотношении
незаключенного и недействительного договора. Если провести анализ
высказанных точек зрения по этому поводу, то можно выделить следующие
основные позиции.
1. Достаточно широкое распространение получила теория, согласно
которой незаключенность является частным случаем (разновидностью)
недействительности. Причем, если определяется отнесение незаключенного
договора к оспоримым или ничтожным, то практически всегда
незаключенность рассматривают как вариант ничтожности.
1
Вывод о том, что незаключенный договор является разновидностью
недействительного, обычно основывается на выявлении внутреннего
сходства, необходимостью применения одних и тех же последствий или же
отсутствии практической необходимости в выделении соответствующей
самостоятельной правовой категории. Кроме того, можно отметить, что,
отмечая сходство рассматриваемых правовых явлений, иногда в литературе
1
Афонина, Е.И. Вопросы недействительности сделок в судебно-арбитражной практике //
Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа. - 2002. - № 4. - С.
109.
31
делается несколько иной вывод, в частности о том, что понятие
«незаключенная сделка» шире понятия «ничтожная сделка», и последняя
рассматривается как разновидность первой.
1
2. Большинство цивилистов все же проводит разграничение между
недействительными и незаключенными договорами и признает
самостоятельность и автономность последних.
Оснований для смешения этих правовых категорий не было с момента
принятия ГК РФ в 1994 году. Нормы о недействительности выделяются в
отдельную главу, а незаключенность определяется только применительно к
конкретному случаю. Обоснование разграничения недействительности и
незаключенности осуществляется на основе разграничения их правовых
последствий.
2
В качестве критерия такого разграничения выступает способность
порождать правовые последствия. Недействительная сделка способна
порождать последствия, хотя бы и не те, которые предполагали стороны.
3
Это особенно отчетливо видно в тех случаях, когда вследствие совершения
антисоциальной сделки наступают конфискационные последствия для обеих
или одной из сторон такой сделки. Незаключенный договор никаких
правовых последствий не порождает. Отмеченная позиция основывается на
том, что реституционные положения, предусмотренные ст. 167 ГК РФ, а
также иные специальные последствия недействительности (обращение в
доход государства, переданного по сделке) однозначно неприменимы к
договорам, которые признаются незаключенными.
Единственно возможным их следствием является возможность
взыскания, переданного по сделке на основании неосновательного
обогащения по правилам гл. 60 ГК РФ «Обязательства вследствие
1
Афонина Е. И. Там же. - С. 110.
2
Храпунова, Е.А. Проблемы существа незаключенного договора и последствий признания
его незаключенным: теория и практика // Налоги. - 2011. - № 19. - С. 24.
3
Груздев, В.В. Гражданско-правовое регулирование недействительных и несостоявшихся
сделок // Право и экономика. - 2000. - № 11. - С. 26.
32
неосновательного обогащения». Признавая значимость специфики в
правовых последствиях как основание для разграничения правовых
категорий, такой подход все же нельзя использовать как единственный.
Первоочередным, явно является наличие особенностей в правовой
природе соответствующих явлений. Однако их соотношение на этой основе
проводят далеко не все цивилисты, а те, которые обращают на это внимание,
аргументируют свое мнение, как правило, различным образом. Одним из
наиболее веских аргументов в пользу самостоятельности правовой природы
незаключенности договора является довод о том, что такой договор не может
рассматриваться в качестве юридического факта. Он, в отличие от
недействительной сделки, не способен порождать самостоятельные правовые
последствия. Д.Б. Голуб, в частности, отмечает, что «в случае
незаключенности договора - никаких правоотношений между сторонами не
возникает»
1
или Ю.П. Егоров: «категория несостоявшейся сделки
свидетельствует об отсутствии состава сделки как социального явления».
2
Проводя разграничение между недействительными и незаключенными
договорами, прямо говорит о невозможности возникновения никаких
правовых последствий незаключенности договора. Вследствие этого
невозможно и применение к таким договорам последствий
недействительности гражданско-правовой сделки.
3
Придерживаясь второй из обозначенных позиций, можно высказать
следующие соображения. В первую очередь, следует обратить внимание на
то, что необходимость разграничения между незаключенными и
недействительными договорами не может основываться только на отличиях
в последствиях. Имеется ввиду применение специальных последствий для
недействительных договоров и норм о неосновательном обогащении для
1
Голуб, Д.Б. Проблемы незаключенности договор // Юрист. - 2018. - № 2. - С. 20
2
Егоров, Ю.П. Несостоявшиеся сделки // Журнал российского права. - 2014. - № 10. - С.
68.
3
Уруков, В.Н. О правовых последствиях незаключенного договора. // Право и экономика.
- 2018. - №5. - С. 28.
33
договоров, признанных незаключенными.
Специфика правовых последствий обусловлена сущностными
особенностями правовых явлений, но никак не наоборот. Если и признавать
самостоятельность категории «незаключенный договор», то это возможно
только на основе выявления сущностных отличий от договора
недействительного. В противном случае (при отсутствии таких отличий)
незаключенность должна рассматриваться как разновидность
недействительности и, соответственно, последствия также должны быть
одинаковыми.
Юридически значимые отличия должны обнаружиться в самой
сущности (правовой природе) анализируемых явлений. Договор, как с
доктринальных позиций, так и с точки зрения законодателя, это соглашение
двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении
гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).
Договор как социальное явление раскрывается через понятие
«соглашение». Основа соглашения — это взаимное согласие по поводу чего-
либо.
1
С тем, чтобы конкретизировать соглашения, значимые с позиции
гражданского права, в определении договора, данном в ст. 420 ГК РФ, четко
оговаривается, что речь идет о таких соглашениях, в которых стороны
договариваются о своих гражданских правах и обязанностях. Для появления
соглашения как социальной реальности вполне достаточно наличия двух
взаимосогласованных волеизъявлений. Уже с этого момента можно говорить
о появлении соглашения как социального явления. Однако с позиции права
заявлять о возникновении гражданско-правового договора преждевременно,
поскольку появление договора как соглашения в правовой плоскости
1
Корецкий, А.Д. Теоретико-правовые основы учения о договоре / Отв. ред. заслуженный
деятель науки РФ, докт. юрид. наук, проф., акад. РАЕН П. П. Баранов. - СПб.:
Издательство «Юридический центр Пресс», 2001. - 211 с. [Электронный ресурс] :
Электронная библиотека «LawBook.online»- Режим доступа: https://lawbook.online/kniga-
grajdanskoe-pravo-rossii/ponyatie-svoystva-struktura-12322.html (дата обращения:
21.11.2019), свободный.
34
обусловлено некоторыми обстоятельствами. Значимыми с точки зрения
права с позиции абз.1 п.1 ст. 432 ГК РФ будут только такие соглашения, в
которых стороны, с соблюдением требуемой формы, достигли согласия по
всем существенным условиям (в узко-нормативном их значении). Без этого
соглашение вообще не может рассматриваться в качестве правового явления.
То есть для того, чтобы соглашение могло оцениваться с позиции
гражданского права, необходимо выполнение условий, предусмотренных
вышеотмеченной нормой.
1
В практической плоскости признание договоров незаключенными
используется в качестве самостоятельного способа защиты. При этом не
имеет значение то обстоятельство, что данный способ прямо не поименован в
ст. 12 ГК РФ. На данном этапе можно всего лишь оценивать появление
соглашения как социального явления в правовой плоскости. Поведение
сторон при заключении гражданско-правового договора является фактом
объективной реальности. В тоже время, последствия такой деятельности
игнорируются со стороны права.
2
Однако для того, чтобы гражданское право признавало не только
наличие самого соглашения, но и правовые последствия такого соглашения
(в виде соответствующих прав и обязанностей), необходимо соблюдение
определенных условий, выдвигаемых законодателем.
Предлагаем их разделить на следующие группы:
1. Основания, предусмотренные ГК РФ для признания сделок
недействительными. Многие авторы, например, Гришаев С.П. на основе
данного текстуального решения законодателя считают брачный договор
1
Бондарев, В.А. Признание договора незаключенным как способ защиты гражданских
прав // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2018. - № 4. - С. 68.
2
Курбатов, А.Я. Существенные условия и незаключенность договоров: проблемы теории
и практики [Электронный ресурс] : «publications» - Режим доступа:
https://publications.hse.ru/mirror/pubs/share/folder/tiaintwg7u/direct/57157201 (дата
обращения: 21.11.2019), свободный.