44
также другие возможные моменты порочности сделки) уже присутствовало в
момент выражения согласия (а не после него).
Из изложенного в данном параграфе следует вывод, что
недействительность – это чисто юридическое понятие, смысл которого
заключается в том, что закон не придает юридической силы определенным
действиям, актам или документам. Таким образом, недействительная сделка не
приводит к тем правовым последствиям, к которым стремились ее участники
при заключении такой сделки. Недействительность сделки – термин означает,
что действие в форме сделки не обладает качествами юридического факта,
которые могут привести к определенным правовым последствиям.
Недействительность сделки может быть обусловлена: незаконностью
содержания; неспособностью физических или юридических лиц, которые ее
совершают, к участию в сделке; несоответствием воли и волеизъявления;
несоблюдением формы сделки.
2.2. Понятие и правовое регулирование незаключенных сделок
Прежде чем говорить о понятии незаключенной сделки необходимо
обратить внимание на разграничение незаключенной сделки и незаключенного
договора.
Под договором понимают соглашение двух или нескольких лиц об
установлении, изменении или прекращении гражданских правоотношений.
Статья 420 ГК РФ
1
фактически дублирует определение, данное О.С.
Иоффе: « … договор есть соглашение двух или более лиц об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей».
2
Легальное определение сделки дается в статье 153 ГК РФ: «Сделками
признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на
установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей».
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 16.12.2019) //
Собрание законодательства РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.
2
Иоффе, О.С. Советское гражданское право / О.С. Иоффе. – Москва: Юрид. Лит., 1967. – С. 325.
45
Как видно, данные понятия имеют много общего, однако есть и определённые
нюансы.
Проблема разграничения данных категорий уже много лет является
предметом исследования отечественных ученых: в основном в учебной
литературе по предмету гражданского права можно проследить единую
тенденцию определения и разграничения данных понятий, к примеру, что
«договор» и «сделка» – понятия нетождественные, что понятие «сделка» шире,
а их соотношение определяется формулой «любой договор – это сделка, но не
любая сделка – это договор». Соответственно, такие категории как сделка и
договор соотносятся как общее и частное, как понятие родовое и
индивидуальное.
А. Корецкий в своих исследованиях отмечает, следующее: «сделка в
соответствии с ГК РФ – это уже реально совершенное действие, в то время как
договор – это соглашение о действиях, которые стороны намереваются
совершить в будущем. Подобный вывод следует, в частности, из последствий
недействительности сделки (ст. 167): двусторонняя реституция возможна
только в том случае, если предварительно стороны передали друг другу
объекты сделки. Что же касается договоров, то часть первая ГК РФ вообще не
содержит упоминаний об их недействительности (ничтожности, оспоримости),
а говорит только об изменении, расторжении либо отказе от договора.
Расторжение договора не сопровождается возвратом всего полученного по
договору (реституцией). Следовательно, для заключения договоров подобной
предварительной передачи объектов, как правило, не требуется, исключение
составляют лишь так называемые реальные договоры». Таким образом, автор
выводит новую формулу соотношения сделок и договоров – сделка – это
действие по исполнению договора, а договор – это одно из возможных
оснований совершаемых сделок.
1
1
Корецкий, А. Различия между институтами сделки и договора по основанию (causa) и целям // Законность. –
2015. – № 12. – С. 36.
46
Брагинский М.И. отмечает, что: «Пункт 1 ст. 420 ГК РФ рассматривает
договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении
или прекращении гражданских прав и обязанностей. Указанное определение
явно имеет в виду договор-сделку. Не случайно, поэтому п. 2 той же статьи
содержит отсылку к нормам о сделках: «К договорам применяются правила о
двух» или многосторонних сделках». Таким образом, автор подтверждает
распространенную концепцию разграничения понятий как «любой договор –
это сделка, но не любая сделка – это договор», ссылаясь на следующее:
«Договоры в их качестве сделки, не отличаясь от других юридических фактов,
не имеют содержания. Им обладает только возникшее из договора-сделки
договорное правоотношение».
1
То есть, договор имеет так называемую «сделочную природу», под
которой подразумевается, что все общее, что присуще сделкам как таковым,
присуще и договорам.
2
Соответственно, понятия незаключенный договор и незаключенная
сделка соотносятся аналогично категориям «сделка» и «договор». А так как в
ГК РФ закреплено только понятие незаключенного договора и о незаключенной
сделке не упоминается, то мы все же можем пользоваться общеизвестной
формулой соотношения, которая указывалась выше и считать незаключенной
договор сделкой. Все же, нам необходимо вернуться к понятию незаключенной
сделки и выяснить, имеет ли данная категория право на существование.
В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается
заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение в форме,
необходимой в случаях со всеми существенными условиями. Существенными
являются условия по предмету договора, условия, которые называются
существенными или необходимыми в законе или иных правовых актах для
договоров такого рода, а также все условия, по которым соглашение должно
быть достигнуто по требованию одной из сторон.
1
Брагинский, М. И. Договорное право. Книга 1. Общие положения / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. – 3-e
изд., стер. – Москва: Статут, 2011. – С. 225.
2
Там же. С. 225.
47
Учитывая вышеизложенное, судебные органы сформировали устойчивую
судебную практику, согласно которой недействительным может быть признан
только заключенный договор. Поэтому правила о недействительности сделок
не могут быть применены к незаконченному договору.
1
Исходя из этого вывода
суды отказывались выполнять требования о признании таких сделок
недействительными и в результате применения последствий их
недействительности (реституции) (к примеру, определение Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 октября 2018 года № ВАС-
13058/18).
2
Арбитражные суды, осуществляющие взыскание по договору, должны
оценивать обстоятельства, подтверждающие заключение и действительность
настоящего договора, независимо от наличия возражений или встречных исков.
Такие рекомендации содержатся в п. п. 1, 2 постановления Пленума Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 июля 2009 года №57 «О
некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с
неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств»
3
(далее – Пленум № 57).
В судебной практике встречаются случаи, когда суды, рассмотрев иски о
признании сделки недействительной, а также применив последствия
недействительности, принимают решение признать сделку незавершенной и
взыскать с ответчика необоснованное обогащение (ст. 1102 ГК РФ). В
некоторых ситуациях они ссылались на разъяснения Пленума № 57 (к примеру,
определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27 мая
2018 года № ВАС-6173/18).
4
1
Смольков, С.Н. Недействительные сделки: вопросы теории и практики. Дис. … канд. юрид. наук. – М., 2004. –
С. 5.
2
Определение ВАС РФ от 17.10.2018 № ВАС-13058/18 по делу № А39-3938/2017 // СПС «КонсультантПлюс».
3
Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики
рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств» //
Вестник ВАС РФ. – 2009. – № 9.
4
Определение ВАС РФ от 27.05.2018 № ВАС-6173/18 по делу № А73-6139/2017 // СПС «КонсультантПлюс».
48
Из вышесказанного следует, что в данной ситуации нецелесообразно
подавать иск о признании сделки недействительной, так как весьма вероятно,
что этот иск будет отклонен.
Хотелось бы также отметить, что ни одно требование о признании сделки
недействительной не должно быть удовлетворено при наличии оснований для
ее недействительности, так как это требование было отклонено со ссылкой на
ненадлежащий способ защиты нарушенных прав (определение Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации от 20 сентября 2017 года №ВАС-
12350/17).
1
Таким образом, только одна заключенная сделка может быть признана
недействительной. В этом случае целесообразно подать иск о признании сделки
неполной и взыскании необоснованного обогащения в соответствии со статьей
1102 ГК РФ.
Однако следует отметить, что в научной литературе также существует
мнение о том, что незаконченный договор может быть недействительным. Так
В. В. Груздев указывает, что каждая совершившаяся сделка является
юридическим фактом, который влечет за собой именно те гражданско-правовые
последствия, которые хотят наступить ее субъекты. Напротив, если граждане
(юридические лица) совершают недействительную сделку, то возникают
специальные правовые последствия, установленные законом. В то же время
правовой результат, желаемый их субъектами, абсолютно не имеет аналогов.
Иными словами, недействительная сделка не имеет значения юридического
факта-сделки, и в этом смысле происходит несуществующий юридический
факт. Последний вывод полностью применим ко всем неудачным сделкам.
Поэтому в смысле недействительных и несостоявшихся сделок, по сути,
несуществующих юридических фактов-сделок. Это раскрывает единство их
правовой природы. Возможные отличия несостоявшейся сделки от
недействительной следует искать в принципиальной способности последней в
1
Определение ВАС РФ от 20.09.2017 № ВАС-12350/17 по делу № А05-12417/2015 // СПС «КонсультантПлюс».
49
случае хотя бы частичного исполнения предусмотренных законом специальных
правовых последствий (как общие, так и дополнительные).
1
Анализ действующего российского законодательства, а также
существующей практики его применения позволяет выделить следующие
основные виды незаключенных сделок:
‒ сделки, которые не содержат существенных условий. Например, если
стороны договора (двух- или многосторонней сделки) не достигли условий,
указанных в пункте 2 пункта 1 статьи 432 ГК РФ, договор считается
незаключенным;
‒ вещные договоры, которые не были заключены в связи с отсутствием
передачи соответствующего имущества (пункт 2 статьи 433 Гражданского
кодекса Российской Федерации). Например, в части 1 статьи 812 ГК РФ
заемщик вправе оспорить кредитный договор по его безденежью, доказав, что
деньги или иные вещи фактически не были получены от кредитора или
получены в меньшем количестве, чем указано в договоре. В силу пункта 3 той
же статьи кредитный договор считается незаключенным, если в процессе
оспаривания заемщиком кредитного договора за его безденежье установлено,
что деньги или иные вещи фактически не были получены кредитором. Если
деньги или вещи фактически получены заемщиком от заемщика в меньшем
размере, чем указано в договоре, то договор считается заключенным на эту
сумму денег или вещей. Таким образом, процесс оспаривания заемщиком
кредитного договора за его безденежье является, по сути, процедурой
признания этого договора несостоявшейся сделкой (полностью или в
соответствующей его части);
‒ договоры, подлежащие государственной регистрации и не прошедшие
такую регистрацию в установленном порядке. Однако если закон содержит
прямое указание на то, что несоблюдение государственной регистрации
договора влечет его недействительность, то он не может считаться
1
Груздев, В.В. Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому праву: монография. –
М.: Волтерс Клувер, 2010. – С. 49.
50
недействительным (пункт 3 статьи 433 ГК РФ, пункт 1 статьи 165 ГК РФ).
Кроме того, следует отметить, что если сделка, требующая государственной
регистрации, совершена не в правильной форме, но одна из сторон уклоняется
от ее регистрации, суд может по ходатайству другой стороны принять решение
о регистрации сделки в соответствии с пунктом 3 статьи 165 ГК РФ.
Зарегистрированные в этом случае на основании решения суда
недействительные (ничтожные) и несостоявшиеся сделки становятся
действительными и завершенными (заключенными) соответственно, т. е.
происходит их своеобразная реанимация;
‒ сделки, которые вообще не могли состояться по объективным
причинам (например, договор, заключенный между двумя обособленными
подразделениями одного и того же юридического лица; завещание, в котором
единственным наследником указан сам наследодатель и т. д.). Важно отметить,
что такие основания не декларируются законом в качестве оснований для
признания сделок недействительными.
1
Из изложенного в данном параграфе следует вывод, что незаключенный
договор – это сделка, в которой не согласованы все существенные условия
договора, или не выполнено требование о государственной регистрации
договора, или не соблюдена форма договора, требуемая законом или
соглашением сторон, и только при наличии любого из этих условий настоящий
договор может существовать в гражданско-правовой сфере. Основные
разновидности незаключенных сделок: сделки, не содержащие существенных
условий; реальные договоры, не заключенные ввиду отсутствия передачи
соответствующего имущества (п. 2 ст. 433 ГК РФ); договоры, подлежащие
государственной регистрации и не прошедшие такой регистрации в
установленном порядке; сделки, которые вообще не могли состояться в силу
объективных причин.
1
Груздев, В.В. Гражданско-правовое регулирование недействительных и несостоявшихся сделок [Электронный
ресурс] // Режим доступа https://www.lawmix.ru/comm/6526.
51
2.3. Правовая природа соотношения недействительных и незаключенных
сделок
Недействительность – это юридическое понятие, которое предполагает,
что закон не признает юридической силы определенных действий (актов) в тех
случаях, когда они имеют определенные недостатки с точки зрения права. В
цивилистической теории есть теория, которая не признает недействительной
сделку как сделку.
1
Различия между действительными и недействительными
сделками показаны двумя способами:
Во-первых, правомерность (неправомерность) действий.
Во-вторых, способность этих сделок порождать правовые последствия,
которые они призваны порождать.
2
Д. В. Дождев отмечает, что недействительная сделка не приводит к
желаемому ее сторонами юридическому результату. В зависимости от
способности сделок порождать правовые последствия, он выделил:
– «ничтожность сделки – сделка признается несуществующей;
– недействительность – сделка не дает ожидаемого эффекта, и
требование кредитора не защищено законом, но исполнение такой сделки не
считается ненадлежащим; если недостающие реквизиты заполнены, то такая
сделка может вступить в силу в будущем;
– обратимость – сделка действительна, но по требованию одной из
сторон ее действие может быть отменено;
– оспоримость – эффект, произведенный сделкой, может быть
заблокирован решением суда по требованию одной из сторон».
3
Как видится, недействительная сделка не влечет за собой правовых
последствий, желаемых сторонами при ее заключении.
Существуют разнообразные мнения о правовой природе
недействительных сделок. Одни исследователи относят их к противоправным
1
Утехина, Е.С. Недействительность сделок и их последствия (гражданско-правовые и налоговые аспекты). Дис.
… канд. юрид. наук. – М., 2005. – С. 65.
2
Данилов, И. Понятие недействительности сделок, обоснование различий в правовой природе действительных
и недействительных сделок // Арбитражный и гражданский процесс. – 2019. – №8. – С. 21.
3
Дождев, Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов. – М.: Норма, 2008. – С. 126.
52
действиям, другие – к сделкам вообще, третьи рассматривают их как действия,
сочетающие в себе признаки и юридических сделок, и правонарушений.
Современные же авторы, в число которых входит Тузов Д.О., указывают на то,
что исследование недействительности и ее правовой природы идет в
неразрывной связи с содержанием самой юридической сделки. Исследование
феномена недействительности не может быть начато без исследования вопроса
о содержании юридической сделки, позволяющем оценивать ее с точки зрения
действительности/недействительности. Однако, как утверждает Тузов Д.О.: «
…современная отечественная литература вопроса не обнаруживает, за редкими
исключениями».
1
Так каково де соотношение сделок и недействительных сделок? По
данному вопросу И.С. Самощенко пишет: «можно предположить, что сделки
недействительные характеризуются тем, что действия, лежащие в их основе, не
дозволены законом и поэтому не приводят к тем правовым последствиям, на
которые они были направлены, и, наоборот, вызывают отрицательный правовой
эффект. Данная характеристика недействительных сделок дает основание
отнести их к категории гражданских правонарушений. Однако следует
отметить, что не все «недействительные сделки» совершаются виновно и закон,
устанавливающий общие условия недействительности сделки, связывает ее с
объективным несоответствием требованиям закона, независимо от вины
субъектов сделки. Правонарушения же определяются как виновные
противоправные деяния участников общественных отношений». Самощенко
И.С. делает вывод о том, что сделка и правонарушение не исключают друг
друга: вполне возможна правонарушающая сделка.
2
Рассмотрев позиции различных авторов можно прийти к выводу о том,
что сделка недействительная и сделка соотносятся как две противоположные
стороны одного и того же явления – определенной совокупности действий,
направленных на установление, изменение, прекращение гражданских
1
Тузов, Д.О. Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте европейской правовой
традиции. – М.: Статут, 2017. – С. 523.
2
Самощенко, И.С. Понятие правонарушения по советскому законодательству. – М.: Юридическая литература,
1963. – С. 18.
53
правоотношений, с той разницей, что первая, оставив неоспоримый след в
материальном мире и социальной действительности, обладает неким
недостатком. В силу этого недействительная сделка не в состоянии в целом
повлечь за собой принимаемые правом последствия, в том числе, когда эти
последствия возникают как абсолютно правомерные, но по истечении
некоторого времени должны быть аннулированы в случае оспоримости сделки.
1
К сожалению, гражданское право не дает юридического определения
недействительной сделки. Для целей настоящего исследования будем
придерживаться следующего определения недействительной сделки,
приведенного в научной литературе: «недействительными сделками
признаются действия физических и юридических лиц, хотя и направленные на
установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений, но
не создающие этих последствий вследствие несоответствия совершенных
действий требованиям закона».
2
Отметим, что недействительной сделкой является сделка, не
соответствующая требованиям закона или иных правовых актов. Несоблюдение
выражается в прямом нарушении требований, установленных гражданским
законодательством.
3
Например, человек покупает телевизор по объявлению в
газете. Со временем становится известно, что продавец не был владельцем
этого телевизора, а просто украл его. С одной стороны, нет никаких дефектов
воли, формы и т. д. Однако эта сделка будет признана недействительной,
поскольку продавец не являлся собственником телевизора, а значит, он не имел
права его отчуждать.
Переходя к незаключенным сделкам, следует отметить, что гражданское
законодательство не содержит юридического определения понятия
«незаключенная сделка». Но он определяет условия, на которых договор будет
считаться заключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ):
1
Ломако, А. Ю. Недействительная сделка и сделка: некоторые аспекты становления понятий и современного
понимания // Гражданское право. – 2018. – №6. – С. 17.
2
Шарова, С.В. Недействительность сделок: основания и последствия // Российский налоговый курьер. – 2014. –
№3. – С. 22.
3
Гражданское право: современные проблемы науки, законодательства, практики: сборник статей / Е. А.
Суханов, А. В. Асосков, М. Л. Башкатов [и др.]. – Москва: Статут, 2018. – С. 70.