24
- стороны заключили договор купли-продажи движимого имущества,
подписали акт приема-передачи, но при этом продавец сохранил контроль над
этим имуществом;
- стороны заключили договор купли-продажи недвижимости и для
вида зарегистрировали переход права собственности на нее к покупателю.
Представляется, что регистрация «для вида» означает, что и в этом случае
продавец также сохраняет контроль над имуществом.
В то же время сделку нельзя признать мнимой только из-за того, что
одна из сторон не исполнила свои обязательства
1
.
Чтобы сделку признать притворной, нужно доказать, что все ее
стороны желали иных юридических последствий - тех, которые влечет
прикрываемая сделка
2
.
Стороны могут совершить одну или несколько сделок, чтобы прикрыть
сделку другого вида. Например:
1. стороны заключили кредитный договор, и заемщик в тот же день
передал кредитору имущество (отступное) для погашения кредита. В этом
случае соглашение об отступном прикрывает куплю-продажу
3
;
2. участник ООО решил нарушить преимущественные права других
участников на покупку доли в уставном капитале. Для этого он сначала
подарил часть своей доли третьему лицу, а потом продал ему оставшуюся
часть. В этом случае обе эти сделки прикрывают единый договор купли-
продажи
4
.
1
Постановление Президиума ВАС РФ от 08.02.2005 № 10505/04 по делу № А56-
19090/03 //Вестник ВАС РФ. 2005. № 6.
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении
судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. № 8. Август. 2015.
3
Постановление Президиума ВАС РФ от 09.12.1997 № 5246/97 // Хозяйство и право.
2000. № 1.
4
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении
судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. № 8. Август. 2015.
25
Кроме того, стороны могут прикрывать сделку того же вида, но с
другими условиями. Например, чтобы прикрыть сделку на крупную сумму,
они совершают сделку на меньшую сумму.
Мнимая и притворная сделки относятся к обманным сделкам с пороком
воли, когда стороны действуют недобросовестно, со злоупотреблением
правом, с целью обмана третьих лиц, государства. Следовательно, основным
условием для признания такой сделки недействительным является выявление
обмана, отличие истинной воли сторон сделки от выраженной формально в
сделке. Такой вывод следует и из п. п. 86, 87 Постановления Пленума ВС РФ
№ 25, в которых указано, что мнимая сделка может внешне имитировать
исполнение сделки без ее реального исполнения, а притворная сделка -
прикрывать иную сделку, т.е. вводить в заблуждение.
Популярность такого рода сделок объясняется тем, что внешне
фиктивную сделку сложно отличить от сделки «нормальной», поскольку она
может искусно маскироваться.
При совершении мнимой сделки, например, стороны могут
имитировать ее исполнение (составляются акты сдачи-приемки, накладные,
составляется и подписывается договор единым документом, имущество
может перемещаться на склад «покупателя» и т.п.), т.е. внешне кажется, что
стороны действительно следуют воле, выраженной вовне. При этом
фактически контроль за имуществом, якобы переданным по сделке,
сохраняется за прежним владельцем. В связи с этим само по себе внешнее
исполнение и даже государственная регистрация перехода права
собственности на недвижимое имущество не препятствуют квалификации
такой сделки как ничтожной.
К оспоримым сделкам относятся сделки с пороками воли: совершенные
под воздействием угрозы, насилия, обмана, злонамеренного соглашения,
стечения различных тяжелых обстоятельств (так называемые, кабальные
сделки).
26
Оспоримые сделки требуют доказательств, чтобы их признали
таковыми. Оспоримость — это возможность признать сделку
недействительной.
Например, если сделку заключил несовершеннолетний ребенок 17 лет,
но ранее он был признан полностью дееспособным (эмансипация), тогда
нужно будет в качестве доказательств предоставить соответствующее
решение суда. Или сделка была совершена под угрозой, с применением
обмана или насилия. Здесь также нужно доказывать в суде, что имели место
эти факты.
Чтобы понять, оспоримая сделка или ничтожная, необходимо
руководствоваться законом. Если прямо указано, что сделка является
недействительной, значит это ничтожная сделка. Если же указано, что
сделка может быть признана недействительной судом, то такая сделка
оспоримая.
Во всех случаях причиной несоответствия воли волеизъявлению или
неправильного формирования является неправомерное поведение одной из
сторон сделки. Если насилие, обман, совершаются третьими лицами не в
интересах третьей стороны и без ее ведома, то эту сделку недействительной
признать нельзя. Если сделка совершается под воздействием обмана, то
формирование воли потерпевшего лица происходит вынужденно и под
влиянием действий других лиц, которые умышленно создают у одной из
сторон сделки неправдивое представление о значимых для сделки
обстоятельствах.
Соответствующая волеизъявлению воля на совершение сделки
формируется несвободно: под воздействием обмана со стороны иных лиц.
Обман от заблуждения отличается тем, что совершается другой стороной
умышленно и может иметь отношение к любым обстоятельствам,
воздействующим на решение сделку совершить. На возникновение
недействительности сделки может оказать влияние принуждение, когда
неправомерные действия оказывают непосредственное воздействие на факт
27
совершения сделки. Такая сделка осуществляется под действием угрозы и
насилия, что относится к уголовным преступлениям и влечет к применению
предусмотренного законом наказания. При угрозе принуждение относится к
будущему времени, а при насилии – к настоящему. При угрозах оказывается
только психическое воздействие, при насилии – как физическое, так и
психическое
1
.
Одним из видом оспоримой сделки является кабальная сделка. Такая
сделка подразумевает под собой сделка, которая совершена гражданином на
невыгодных для него условиях, в тяжелых для него жизненных условиях.
Именно тяжелые жизненные условия привели к тому, что человек не видел
никаких выходов из этих неурядиц – кроме заключения исключительно
невыгодной для него сделки. Причем вторая сторона договора осведомлена о
подобных обстоятельствах – и использовала сложившуюся ситуацию для
собственной выгоды.
Российское гражданское законодательство учитывает жизненные
обстоятельства оказавшегося в сложных условиях человека, и
поэтому кабальная сделка законодательно включается в число оспоримых.
Это означает, что у заключившего ее гражданина есть предоставленная
законом возможность признать такую сделку недействительной с помощью
судебных инстанций
2
.
В юридической литературе выделяют такой вид недействительной
сделки как фиктивная сделка. В нормах гражданского права такое понятие не
встречается, но иногда оно используется в публичной-правовой сфере.
Например, составление фиктивного договора может рассматриваться как
признак экономического преступления.
1
Борейшо Д.В. Подтверждение оспоримой сделки: анализ судебной практики
применения нормы абз. 4 п. 2 ст. 166 ГК РФ // Вестник экономического правосудия
Российской Федерации. 2019. № 1. С. 173.
2
Савранская Д.Д. Кабальные сделки // Вестник гражданского права. 2016. № 5. С.
112.
28
Фиктивная сделка - действия граждан и юридических лиц, внешне
имитирующие (выдающие себя за) иную сделку, чем подразумевается на
самом деле сторонами, или же лишь создающие видимость заключения
сделки. Например, заключен договор дарения для маскировки договора
купли-продажи, или заключен договор купли-продажи формально для вывода
активов «из-под удара» кредиторов. Фиктивная сделка может маскировать
сделку на иных условиях (например, договор купли-продажи недвижимости
за 1 млн руб., в то время как фактически цена договора 2 млн)
1
.
При определенных обстоятельствах совершение фиктивной сделки
может образовывать состав уголовного преступления, например, по ст. ст.
198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ (Методические рекомендации по выявлению и
пресечению преступлений в сфере экономики и против порядка управления,
совершенных сторонами исполнительного производства, утв. ФССП России
15.04.2013 № 04-4)
2
.
Фиктивная сделка может объединять под собой целый ряд сделок, (в
т.ч. сочетание мнимых и притворных), которые в совокупности представляют
собой единую сделку, разбиваемую для маскировки на несколько якобы
самостоятельных, но преследующих единую цель (часто такие сделки
выявляются в корпоративных спорах и используются для «перевода»
контроля над хозяйственным обществом - отчуждение доли, акций и т.п.). В
этом случае суд может признать такую цепь сделок единой недействительной
сделкой. Такие сделки относятся в основном к прикрываемым сделкам, и
признание недействительной сделки возможно по иным основаниям,
формально не связанным с мнимостью или притворностью сделки
1
Гутников О.В. Деление недействительных сделок на ничтожные и оспоримые:
основные идеи и результаты реформирования Гражданского кодекса Российской
Федерации // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2017 № 2 С. 49.
2
Методические рекомендации по выявлению и пресечению преступлений в сфере
экономики и против порядка управления, совершенных сторонами исполнительного
производства (утв. ФССП России 15.04.2013 № 04-4) // СПС «КонсультантПлюс».
29
(Определение Верховного Суда РФ от 15.03.2019 № 304-ЭС16-18861 по делу
№ А45-27751/2015)
1
.
Таким образом, сделка, противоречащая действующим нормам права -
недействительна.
Недействительные сделки бывают ничтожными и оспоримыми.
Ничтожные сделки недействительны, независимо от признания их таковыми
судом. Оспоримые сделки признаются недействительными по решению суда.
Ничтожные недействительные сделки, заключенные с самыми
значительными нарушениями условий их действительности. Закон
предусматривает максимально доступным и простым признание таких сделок
недействительными.
Оспоримые недействительные сделки – это сделки, недействительность
которых устанавливается исключительно в судебном порядке. Оспоримая
сделка считается действительной, способной порождать гражданские
обязанности и права до тех пор, пока суд не решит, что эта сделка
недействительна. Оспоримые сделки могут признаваться недействительными
в будущем.
1.3 Понятие незаключенности договора
В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если
между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто
соглашение по всем существенным условиям договора. Следовательно, если
не соблюдено условие о достижении согласия между сторонами по
существенным условиям договора, то такой договор считается
незаключенным
2
.
1
Определение Верховного Суда РФ от 15.03.2019 N 304-ЭС16-18861(4) по делу №
А45-27751/2015 // СПС «КонсультантПлюс».
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ
(ред. от 16.12.2019) // Собрание законодательства РФ 05.12.1994. № 32, ст. 3301.
30
Существенными являются условия о предмете договора, условия,
которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или
необходимые для договоров данного вида, а также все те условия,
относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто
соглашение.
Приведем несколько примеров существенных условий в зависимости
от вида договора.
Так, для договора купли-продажи — глава 30 ГК РФ (возьмем все 8
видов, указанных в законе, включая общий договор купли-
продажи) существенными условиями выступает предмет (во всех случаях;
включая качество и количество товара в общем договоре купли-
продажи), цена (в случае с договором розничной купли-продажи, договором
поставки для государственных и муниципальных нужд, договором продажи
недвижимости и договором продажи предприятия), срок (в случае с
договором поставки, договором поставки для государственных и
муниципальных нужд, договором контрактации), иногда порядок поставки (в
случае с договором поставки для государственных и муниципальных
нужд), способ обеспечения исполнения обязательств (также в случае с
договором поставки для государственных и муниципальных нужд), условие о
максимальном объеме энергии (в случае с договором энергоснабжения).
Для договора безвозмездного пользования (ссуды) — глава 36 ГК
РФ существенными условиями выступают предмет и условие о
безвозмездности.
Для договора возмездного оказания услуг — глава 39 ГК
РФ существенные условия — это предмет, цена, срок и порядок оплаты.
Для договора подряда — глава 37 ГК РФ — предмет, цена и срок.
Как указано выше, помимо установленных законодательством существенных
условий, стороны могут настоять на наличии отдельных значимых для них
условий, и это также необходимо учитывать при признании договора
незаключенным.
31
Соответственно незаключенным надлежит считать договор, если в нем
отсутствует хотя бы один из вышеуказанных элементов.
Аналогичная правовая позиция отражена в пункте 1 Постановления
Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах
применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации
о заключении и толковании договора», в соответствии с которым в
силу пункта 3 статьи 154 и пункта 1 статьи 432 ГК РФ договор считается
заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем
существенным условиям договора. Соглашение сторон может быть
достигнуто путем принятия (акцепта) одной стороной предложения заключить
договор (оферты) другой стороны (пункт 2 статьи 432 ГК РФ), путем
совместной разработки и согласования условий договора в переговорах, иным
способом, например, договор считается заключенным и в том случае, когда из
поведения сторон явствует их воля на заключение договора (пункт 2 статьи
158, пункт 3 статьи 432 ГК РФ)
1
.
Таким образом, на первый взгляд, понятие недействительной сделки не
тождественно понятию незаключенной сделки. По смыслу, действующего
правового регулирования, незаключенная сделка не порождает ни каких
правовых последствий для сторон такой сделки.
Незаключенный договор — это несуществующий договор. Правовым
последствием признания договора незаключенным является отсутствие
обязательственных отношений между сторонами по нему, в связи с чем
незаключенный договор нельзя признать недействительным. Аналогичной
правовой позиции, преимущественно, придерживается практика арбитражных
судов.
При незаключенности договора последний не приводит к тем правовым
последствиям (договорным правам и обязанностям), которые обусловлены как
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых
вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о
заключении и толковании договора» // Бюллетень Верховного Суда РФ. № 2, февраль,
2019.
32
видом заключаемого договора, так и соглашением сторон. Отсутствие
правовых последствий, на достижение которых направлены действия
субъектов, характерно не только для незаключенных (несостоявшихся
сделок), но и недействительных договоров. Незаключенные и
недействительные договоры сходны в том, что они не приводят к тем
последствиям, которые подразумевали (и которых, возможно, хотели
контрагенты). Судебная практика, чаще всего, применяет к не заключенным
сделкам последствия аналогичные тем, которые предусмотрены для
недействительных (ничтожных сделок)
1
.
Определение такого соотношения возможно только в случае, когда
субъекты гражданских правоотношений совершали действия, направленные
на заключение договора, однако они не привели к соответствующему
заключению не в связи с утратой воли к этому. Незаключенность может иметь
место только в том случае, если стороны предпринимали некоторые действия,
направленные на заключение договора. Например, стороны согласовали
условия и подписали соответствующий договор, может быть, даже
приступили к его исполнению. Однако в силу отсутствия согласования по
отдельным существенным условиям договор заключенным считаться не
может.
В противном случае речь о незаключенности идти не может. При этом
никаких правовых последствий явно не возникнет. В случае отсутствия
намерения заключить договор или же в случае прерывания процедуры
заключения договора любые споры окажутся беспредметными.
Следовательно, речь должна идти о таких договорных отношениях, которые
реально направлены на возникновение договорных прав и обязанностей, но в
силу определенных причин такой договор с правовой точки зрения
отсутствует, то есть его наличие не признается в правовом поле.
1
Орлова Н.П. Незаключенность договора как правовая категория и ее правовое
значение // https://cyberleninka.ru/article/n/nezaklyuchennost-dogovora-kak-pravovaya-
kategoriya-i-ee-pravovoe-znachenie
33
Недействительный» и «незаключенный» договоры имеют свои отличия,
понимание которых позволит использовать юридическую терминологию
грамотно. Более того, разграничение этих понятий позволит избежать
множества проблем. Например, в суде. Анализ судебной практики показывает,
что суды часто отказывают в удовлетворении исков о признании договора
недействительным лишь на том основании, что договор признавался
незаключенным
1
.
Современная судебная (арбитражная) практика встала на позицию
самостоятельности незаключенности гражданско-правового договора как
самостоятельного последствия в соотношении с недействительностью.
Современный этап развития теории незаключенности договора
свидетельствует о неоднозначности в решении вопроса о соотношении
незаключенного и недействительного договора
2
.
На основании выявленных особенностей незаключенного договора
можно выделить следующие основные позиции.
1.
Под незаключенной сделкой понимается такая, которая
фактически совершена (стороны совершили действия, направленные на
заключение договора), но юридически не породила соответствующих
договорных последствий.
2.
Большинство цивилистов проводит разграничение между
недействительными и незаключенными договорами и признает
самостоятельность и автономность таких договоров. Обоснование
разграничения недействительности и незаключенности осуществляется на
основе разграничения их правовых последствий.
3.
Правовая значимость разграничения незаключенных и
недействительных договоров заключается в тех правовых последствия,
которые будут использованы в правоприменительной практике после
1
Болдырев В.А. Признание договора незаключенным как способ защиты
гражданских прав // Законы России: опыт, анализ, практика. 2018. № 4. С. 65.
2
Апестина М.Н. Заключение и исполнение договоров: практические рекомендации
для бизнеса. Москва: Редакция «Российской газеты», 2020. Вып. 1. С.45.