94
Примером «неопределенности» нормы п. 2 ст. 168 ГК РФ является
продажа чужой вещи без согласия собственника. Бесспорно, что подобная
сделка будет нарушать права и законные интересы собственника вещи
(третьего лица). Многие цивилисты считают, что подобная сделка должна
признаваться ничтожной
1
.
В тоже время, на практике купля-продажа чужой вещи может являться
сделкой, совершенной без необходимого в силу закона согласия третьего лица
(собственника), и рассматриваться как оспоримая (ст. 173.1 ГК РФ). При этом, в
случаях, предусмотренных законом, могут наступать и иные последствия
отсутствия согласия. К таким ситуациям можно отнести, к примеру,
относительную недействительность сделки: в силу закона сделка «не влечет
правовых последствий для лица, управомоченного давать согласие, при
отсутствии такого согласия» (п. 1 ст. 171.1 ГК РФ). Продажа чужой вещи как
раз подпадает под данную ситуацию: сделка не влечет правовых последствий
для собственника вещи, но для ее сторон сохраняет силу и в полной мере
порождает соответствующие правовые последствия. Но в законе прямо об этом
ничего не говорится, это «следует» из закона, а именно, из ст. 460-462 ГК РФ
(правила об эвикции).
Подобное положение дел, свидетельствует о том, что в п. 2 ст. 168 ГК РФ
необходимо дать конкретизацию сделок, которые нарушают требования закона
или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо
права и охраняемые законом интересы третьих лиц.
Таким образом, среди проблем судебной практики по вопросам
признания сделок недействительными были выявлены две основные проблемы.
Первая проблема связана с вопросами толкования и применения норм
гражданского права, в которых закреплены положения о недействительности
сделки без уточнения вида ее недействительности. Вторая заключается в том,
1
Актуальные проблемы гражданского права : учебник / Шагиева Р.В., под ред.,
Ефимова О.В., Долганова И.В., Ерофеева Д.В., Кирпичев А.Е., Кулаков В.В., Левушкин А.Н.,
Свирин Ю.А., Смирнова В.В. М., 2020. С. 211.
95
что в п. 2 ст. 168 ГК установлено отсутствие конкретизации сделок, не
соответствующих нормативно-правовым актам и посягающих на публичные
интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц. Данное
обстоятельство приводит на практике к проблемам квалификации
недействительных сделок по п. 2 ст. 168 ГК РФ.
3.2 Правовые проблемы признания сделок незаключенными
Среди ᅟоснований ᅟвозникновения ᅟгражданских ᅟправ ᅟи ᅟобязанностей
ᅟ(юридических ᅟфактов) ᅟвыделяются ᅟдействия ᅟи ᅟсобытия
1
. ᅟЮридические ᅟфакты,
ᅟпроисходящие ᅟпо ᅟволе ᅟчеловека, ᅟименуются ᅟдействиями, ᅟпомимо ᅟнее – –
событиями. ᅟСобытия ᅟвлекут ᅟвозникновение ᅟгражданских ᅟправ ᅟи ᅟобязанностей,
ᅟесли ᅟэто ᅟпрямо ᅟпредусмотрено ᅟзаконом ᅟи ᅟиными ᅟправовыми ᅟактами ᅟ(подп. 9
п. 1 ст. 8 ᅟГК ᅟРФ). ᅟДействия ᅟявляются ᅟоснованиями ᅟвозникновения
ᅟгражданских ᅟправ ᅟи ᅟобязанностей ᅟдаже ᅟв ᅟтом ᅟслучае, ᅟкогда ᅟони ᅟпрямо ᅟне
ᅟпредусмотрены ᅟнормативными ᅟправовыми ᅟактами, ᅟно ᅟв ᅟсилу ᅟобщих ᅟначал ᅟи
ᅟсмысла ᅟгражданского ᅟзаконодательства ᅟпорождают ᅟгражданские ᅟправа ᅟи
ᅟобязанности ᅟ(абз. ᅟ1 ᅟп. ᅟ1 ᅟст. ᅟ8 ᅟГК ᅟРФ). ᅟПопытки ᅟзаключить ᅟдоговор ᅟявляются
ᅟпроявлениями ᅟволи, ᅟа ᅟпотому ᅟпризнаются ᅟдействиями. ᅟСтороны ᅟобменивались
ᅟволеизъявлениями, ᅟпытались ᅟдостичь ᅟсоглашения, ᅟно ᅟчто-то ᅟпошло ᅟне ᅟтак. ᅟПо
ᅟпризнаку ᅟсоответствия ᅟпозитивному ᅟправу ᅟразличают ᅟправомерные ᅟи
ᅟпротивоправные ᅟдействия. ᅟВ ᅟсфере ᅟдозволительного ᅟрегулирования ᅟдействует
ᅟправило: ᅟразрешено ᅟвсе, ᅟчто ᅟпрямо ᅟне ᅟзапрещено. ᅟПротивоправным ᅟявляется
ᅟповедение, ᅟнарушающее ᅟпрямой ᅟзапрет. ᅟЕсли ᅟнет ᅟзапрета ᅟна ᅟпопытки
ᅟзаключить ᅟдоговор, ᅟдействия ᅟсторон, ᅟнаправленные ᅟна ᅟзаключение ᅟдоговора,
ᅟдаже ᅟесли ᅟон ᅟне ᅟбудет ᅟзаключен, ᅟнельзя ᅟсчитать ᅟпротивоправными.
Получается, ᅟчто ᅟнезаключенный ᅟдоговор ᅟявляется ᅟследствием
ᅟправомерных ᅟдействий ᅟсубъектов.
Если ᅟзаконом ᅟили ᅟиным ᅟправовым ᅟактом ᅟустановлен ᅟзапрет ᅟна
1
Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве // Красавчиков О.А.
Категории науки гражданского права: Избранные труды в 2 т. Т. 2. М., 2017. С. 135.
96
ᅟзаключение ᅟдоговора, ᅟтакие ᅟпопытки ᅟбудут ᅟпротивоправными. ᅟПримером
ᅟпротивоправных ᅟпопыток ᅟзаключить ᅟдоговор ᅟявляются ᅟсоглашения,
ᅟзапрещенные ᅟзаконодательством ᅟо ᅟконкуренции. ᅟОбщим ᅟпоследствием
ᅟзаключения ᅟпротивоправного ᅟсоглашения ᅟдолжна ᅟбыть ᅟего
ᅟнедействительность ᅟ(ст. 168 ᅟГК ᅟРФ).
Поэтому ᅟтакой ᅟспособ ᅟзащиты, ᅟкак ᅟпризнание ᅟдоговора ᅟнезаключенным,
ᅟне ᅟподлежит ᅟприменению ᅟк ᅟпротивоправным ᅟдействиям ᅟпо ᅟзаключению
ᅟдоговора.
В ᅟзависимости ᅟот ᅟнаправленности ᅟволи ᅟсубъекта ᅟправомерные ᅟдействия
ᅟпринято ᅟделить ᅟна ᅟакты ᅟи ᅟпоступки. ᅟЮридические ᅟакты ᅟспециально
ᅟнаправлены ᅟна ᅟсоздание ᅟправовых ᅟпоследствий. ᅟМ.М. ᅟАгарков ᅟпонимал ᅟпод
ᅟюридическими ᅟпоступками ᅟтакие ᅟправомерные ᅟдействия, ᅟкоторые ᅟвлекут ᅟза
ᅟсобой ᅟюридические ᅟпоследствия ᅟбезотносительно ᅟк ᅟтому, ᅟбыли ᅟли ᅟони
ᅟнаправлены ᅟна ᅟэти ᅟпоследствия ᅟили ᅟнет
1
. ᅟЭта ᅟпозиция ᅟразделяется ᅟО.А.
ᅟКрасавчиковым, ᅟВ.С. ᅟЕмом
2
ᅟи ᅟдругими ᅟучеными, ᅟпротивопоставляющими
ᅟюридические ᅟпоступки ᅟсделкам ᅟпо ᅟпризнаку ᅟнаправленности ᅟволи.
Незаключенный ᅟдоговор ᅟможно ᅟрассматривать ᅟв ᅟкачестве ᅟюридического
ᅟпоступка.
Неудачная ᅟпопытка ᅟзаключить ᅟдоговор ᅟявлялась ᅟправомерным
ᅟдействием. ᅟИ ᅟхотя ᅟона ᅟне ᅟпривела ᅟк ᅟвозникновению ᅟтех ᅟпоследствий, ᅟкоторые
ᅟстороны ᅟпланировали, ᅟона ᅟне ᅟявляется ᅟюридически ᅟбезразличной, ᅟпоскольку
ᅟвызвала ᅟдругие ᅟправовые ᅟпоследствия. ᅟКосвенным ᅟобразом ᅟо ᅟюридической
ᅟзначимости ᅟповедения ᅟсубъектов, ᅟнаправленного ᅟна ᅟзаключение ᅟдоговора,
ᅟсвидетельствует ᅟст. 434.1 ᅟГК ᅟРФ. ᅟОна ᅟрегламентирует ᅟпереговоры ᅟо
ᅟзаключении ᅟдоговора, ᅟв ᅟчастности ᅟустанавливает, ᅟчто ᅟв ᅟпроцессе ᅟпереговоров
ᅟстороны ᅟдолжны ᅟдействовать ᅟдобросовестно, ᅟсохранять ᅟконфиденциальность
ᅟполученной ᅟот ᅟдругой ᅟстороны ᅟинформации ᅟи ᅟдр. ᅟВ ᅟсоответствии ᅟс ᅟп. 7 ст.
1
Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву // Агарков М.М.
Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. Т. I. М., 2002. С. 351-352.
2
Гражданское право: Учеб. в 4 т. Т. 1 «Общая часть» / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2008. С.
435
97
434.1 ᅟГК ᅟРФ ᅟправила, ᅟустановленные ᅟданной ᅟстатьей, ᅟприменяются
ᅟнезависимо ᅟот ᅟтого, ᅟбыл ᅟли ᅟзаключен ᅟсторонами ᅟдоговор ᅟпо ᅟрезультатам
ᅟпереговоров.
Квалификация ᅟнезаключенного ᅟдоговора ᅟв ᅟкачестве ᅟюридического
ᅟпоступка ᅟпозволяет ᅟрешить ᅟряд ᅟпрактических ᅟпроблем, ᅟсвязанных ᅟс
ᅟпоследствиями ᅟего ᅟсовершения.
По ᅟсправедливому ᅟзамечанию ᅟМ.М. ᅟАгаркова, ᅟк ᅟюридическим
ᅟпоступкам ᅟпо ᅟаналогии ᅟприменимы ᅟмногие ᅟположения, ᅟустановленные ᅟдля
ᅟсделок, ᅟно ᅟне ᅟвсе
1
. ᅟСогласно ᅟподп. 8 п. 1 ст. 8 ᅟГК ᅟРФ ᅟюридический ᅟпоступок
ᅟотносится ᅟк ᅟкатегории ᅟиных ᅟдействий ᅟграждан ᅟи ᅟюридических ᅟлиц,
ᅟвследствие ᅟкоторых ᅟмогут ᅟвозникать ᅟгражданские ᅟправа ᅟи ᅟобязанности.
ᅟБуквальное ᅟтолкование ᅟп. 2 ст. 307 ᅟГК ᅟРФ ᅟприводит ᅟк ᅟвыводу, ᅟчто ᅟиз
ᅟюридического ᅟпоступка ᅟобязательства ᅟмогут ᅟвозникать ᅟв ᅟслучаях,
ᅟпредусмотренных ᅟзаконом. ᅟВ ᅟотличие ᅟот ᅟсделок, ᅟюридические ᅟпоступки
ᅟмогут ᅟсовершаться ᅟв ᅟтом ᅟчисле ᅟлицами, ᅟне ᅟобладающими ᅟдееспособностью,
ᅟпоскольку ᅟюридический ᅟпоступок ᅟможет ᅟвызывать ᅟправовые ᅟпоследствия
ᅟдаже ᅟтогда, ᅟкогда ᅟлицо ᅟне ᅟосознает ᅟвозможность ᅟнаступления ᅟюридического
ᅟэффекта ᅟсвоих ᅟдействий.
Последствия ᅟсовершенных ᅟсторонами ᅟдействий ᅟмогут ᅟразличаться. ᅟЕсли
ᅟдоговор ᅟне ᅟбыл ᅟзаключен, ᅟто ᅟдоговорное ᅟобязательство ᅟне ᅟвозникает. ᅟНе
ᅟбудучи ᅟсвязаны ᅟобязательством, ᅟстороны ᅟнезаключенного ᅟдоговора ᅟне
ᅟсовершают ᅟникаких ᅟдействий ᅟпо ᅟотношению ᅟдруг ᅟк ᅟдругу: ᅟне ᅟпередают
ᅟимущество, ᅟне ᅟвыполняют ᅟработы, ᅟне ᅟоказывают ᅟуслуги ᅟи ᅟпр. ᅟЛюбая ᅟиз
ᅟсторон ᅟможет ᅟзаявить ᅟоб ᅟотсутствии ᅟдоговора. ᅟПри ᅟвозникновении ᅟсомнений
ᅟстороны ᅟне ᅟлишены ᅟвозможности ᅟпередать ᅟспор ᅟо ᅟпризнании ᅟдоговора
ᅟнезаключенным ᅟна ᅟрассмотрение ᅟсуда.
Иные ᅟпоследствия ᅟнаступают, ᅟкогда ᅟстороны ᅟне ᅟдостигли ᅟсоглашения ᅟоб
1
Агарков М.М. Указ. соч. С. 352.
98
ᅟусловиях ᅟдоговора ᅟв ᅟсоответствии ᅟс ᅟпервоначальным ᅟзамыслом. ᅟТем ᅟне ᅟменее
ᅟони ᅟведут ᅟсебя ᅟкак ᅟсвязанные ᅟобязательством: ᅟприступают ᅟк ᅟего ᅟисполнению,
ᅟвозможно, ᅟдаже ᅟзавершают ᅟего, ᅟнадлежаще ᅟисполнив ᅟобязательство. ᅟВ
ᅟдальнейшем ᅟодна ᅟиз ᅟсторон ᅟставит ᅟвопрос ᅟо ᅟпризнании ᅟдоговора
ᅟнезаключенным.
Чаще ᅟвсего ᅟтакой ᅟвопрос ᅟвозникает ᅟу ᅟстороны, ᅟжелающей ᅟизбавиться ᅟот
ᅟбремени ᅟобязательства ᅟили ᅟимущественной ᅟответственности ᅟза ᅟего
ᅟнеисполнение ᅟили ᅟненадлежащее ᅟисполнение. ᅟВ ᅟэтой ᅟситуации ᅟсторона,
ᅟдобросовестно ᅟисполнившая ᅟобязательство, ᅟдолжна ᅟбыть ᅟзащищена
ᅟправопорядком ᅟот ᅟдействий ᅟдругой ᅟстороны. ᅟОднако ᅟдля ᅟзащиты ᅟоказывается
ᅟнедостаточно ᅟссылки ᅟна ᅟобщие ᅟправила ᅟст. 1 ᅟи ᅟ10 ᅟГК ᅟРФ ᅟо ᅟзапрете
ᅟнедобросовестного ᅟповедения, ᅟзлоупотребления ᅟправом. ᅟПоэтому ᅟв ᅟпроцессе
ᅟреформирования ᅟгражданского ᅟзаконодательства ᅟв ᅟст. ᅟ432 ᅟГК ᅟРФ ᅟбыл
ᅟвключен ᅟп. 3, ᅟсогласно ᅟкоторому ᅟсторона, ᅟпринявшая ᅟот ᅟдругой ᅟстороны
ᅟполное ᅟили ᅟчастичное ᅟисполнение ᅟпо ᅟдоговору ᅟили ᅟиным ᅟобразом
ᅟподтвердившая ᅟдействие ᅟдоговора, ᅟне ᅟвправе ᅟтребовать ᅟпризнания ᅟэтого
ᅟдоговора ᅟнезаключенным, ᅟесли ᅟзаявление ᅟтакого ᅟтребования ᅟс ᅟучетом
ᅟконкретных ᅟобстоятельств ᅟбудет ᅟпротиворечить ᅟпринципу ᅟдобросовестности.
ᅟКак ᅟвидим, ᅟв ᅟданном ᅟслучае ᅟзаконодатель ᅟлишает ᅟодну ᅟиз ᅟсторон ᅟдоговора
ᅟправа ᅟоспаривать ᅟтакой ᅟдоговор ᅟсо ᅟссылкой ᅟна ᅟего ᅟнезаключенность,
ᅟнесмотря ᅟна ᅟналичие ᅟк ᅟтому ᅟфактических ᅟи ᅟюридических ᅟпредпосылок.
Как ᅟи ᅟв ᅟдругих ᅟслучаях ᅟлишения ᅟправа ᅟкак ᅟпоследствия ᅟопределенного
ᅟповедения ᅟлица
1
, ᅟв ᅟданной ᅟситуации ᅟоспаривание ᅟбыло ᅟбы ᅟвызвано ᅟхотя ᅟи
ᅟформально ᅟправомерным, ᅟно ᅟсоциально ᅟнеодобряемым ᅟповедением. ᅟЛицо
ᅟдолжно ᅟбыть ᅟпоследовательным ᅟв ᅟсвоих ᅟдействиях, ᅟне ᅟотступать ᅟот ᅟранее
ᅟданного ᅟслова, ᅟуважать ᅟсвоего ᅟконтрагента. ᅟСубъект, ᅟкоторый ᅟсначала ᅟведет
ᅟсебя ᅟкак ᅟсвязанный ᅟдоговорным ᅟобязательством, ᅟа ᅟпотом ᅟотказывается
1
Филиппова С.Ю. Лишение права как частноправовой феномен: природа, основания,
функции // Известия вузов. Правоведение. 2013. № 5. С. 124 - 142.
99
ᅟисполнять ᅟпринятые ᅟна ᅟсебя ᅟобязанности ᅟсо ᅟссылкой ᅟна ᅟотсутствие ᅟдоговора
ᅟкак ᅟоснования ᅟвозникновения ᅟэтих ᅟобязательств, ᅟведет ᅟсебя
ᅟнепоследовательно. ᅟТакое ᅟповедение ᅟне ᅟможет ᅟодобряться ᅟобществом,
ᅟпоскольку ᅟне ᅟсоответствует ᅟпредставлениям ᅟо ᅟнормальной ᅟпрактике
ᅟотношений ᅟмежду ᅟсторонами. ᅟПоэтому ᅟсубъект, ᅟкоторый ᅟдопускает ᅟтакое
ᅟповедение, ᅟлишается ᅟотдельных ᅟправовых ᅟвозможностей, ᅟпредоставляемых
ᅟпорядочным ᅟконтрагентам.
Следует ᅟотметить, ᅟчто ᅟправа ᅟссылаться ᅟна ᅟнезаключенность ᅟдоговора
ᅟлишается ᅟтолько ᅟсторона, ᅟподтвердившая ᅟдействие ᅟдоговора ᅟ(п. 3 ст. 432 ᅟГК
ᅟРФ). ᅟТакого ᅟправа ᅟне ᅟлишена ᅟдругая, ᅟдобросовестная, ᅟсторона, ᅟкоторая ᅟможет
ᅟобратиться ᅟв ᅟсуд ᅟс ᅟиском ᅟо ᅟпризнании ᅟдоговора ᅟнезаключенным ᅟдо ᅟначала
ᅟисполнения ᅟобязательства ᅟс ᅟцелью ᅟустранения ᅟюридической
ᅟнеопределенности. ᅟЭтот ᅟспор ᅟнельзя ᅟквалифицировать ᅟни ᅟкак
ᅟпреддоговорный, ᅟни ᅟкак ᅟоб ᅟустановлении ᅟфакта. ᅟОн ᅟявляется ᅟспором ᅟо ᅟправе
ᅟи ᅟрассматривается ᅟв ᅟпорядке ᅟискового ᅟпроизводства. ᅟСуд, ᅟустановивший ᅟпри
ᅟрассмотрении ᅟлюбого ᅟспора ᅟнезаключенность ᅟдоговора, ᅟможет ᅟпризнать ᅟего
ᅟтаковым ᅟпо ᅟсвоей ᅟинициативе. ᅟК ᅟпримеру, ᅟесли ᅟпри ᅟрассмотрении ᅟспора ᅟоб
ᅟассортименте ᅟпереданного ᅟпо ᅟдоговору ᅟтовара ᅟсуд ᅟустановит, ᅟчто ᅟв ᅟдоговоре
ᅟне ᅟопределен ᅟпредмет, ᅟв ᅟудовлетворении ᅟиска ᅟможет ᅟбыть ᅟотказано ᅟсо
ᅟссылкой ᅟна ᅟнезаключенность ᅟдоговора.
Возникает ᅟвопрос: ᅟчто ᅟпроисходит ᅟс ᅟдоговором, ᅟкоторый ᅟс ᅟточки ᅟзрения
ᅟзакона ᅟ«считается ᅟнезаключенным» ᅟили ᅟ«не ᅟсчитается ᅟзаключенным», ᅟесли
ᅟссылаться ᅟна ᅟего ᅟнезаключенность ᅟстороне ᅟзапрещено.
В ᅟлитературе ᅟвысказана ᅟидея, ᅟчто ᅟв ᅟтаких ᅟслучаях ᅟимеет ᅟместо ᅟсвоего
ᅟрода ᅟсанация ᅟдоговора
1
. ᅟПо ᅟвсей ᅟвидимости, ᅟприрода «санации» ᅟчем-то
ᅟсходна ᅟс ᅟконвалидацией. ᅟКонвалидация ᅟиспользуется, ᅟнапример, ᅟдля
ᅟисцеления ᅟнедействительной ᅟсделки ᅟмалолетнего, ᅟсовершенной ᅟк ᅟего ᅟвыгоде
1
Договорное и обязательственное право (Общая часть): Постатейный комментарий к статьям
307 - 453 Гражданского кодекса Российской Федерации / Отв. ред. А.Г. Карапетов. М., 2017.
С. 976.
100
ᅟ(п. 2 ст. 172 ᅟГК ᅟРФ).
Представляется, ᅟчто ᅟв ᅟданном ᅟслучае ᅟотношения ᅟсторон ᅟдолжны
ᅟквалифицироваться ᅟисходя ᅟиз ᅟфактических ᅟобстоятельств, ᅟтак, ᅟкак ᅟбудто
ᅟнезаключенного ᅟдоговора ᅟне ᅟбыло, ᅟт.е. ᅟпродолжая ᅟруководствоваться
ᅟустановленной ᅟзаконом ᅟфикцией.
Если ᅟсторонам ᅟне ᅟудалось ᅟзаключить ᅟдоговор ᅟкупли-продажи ᅟв ᅟсвязи ᅟс
ᅟнесогласованием ᅟколичества ᅟподлежащего ᅟпередаче ᅟтовара, ᅟто ᅟдоговор ᅟкупли-
продажи ᅟне ᅟсчитается ᅟзаключенным. ᅟЕсли ᅟже ᅟпо ᅟтакому ᅟдоговору ᅟпродавец
ᅟпередал ᅟпокупателю ᅟопределенное ᅟколичество ᅟтовара, ᅟа ᅟпокупатель ᅟпринял
ᅟданный ᅟтовар, ᅟоплатил ᅟего, ᅟнаправил ᅟпродавцу ᅟрекламацию ᅟв ᅟсвязи ᅟс
ᅟобнаруженными ᅟнедостатками ᅟтовара, ᅟнесоответствием ᅟтовара ᅟусловию ᅟоб
ᅟассортименте ᅟи ᅟпр., ᅟто ᅟследует ᅟсчитать, ᅟчто ᅟмежду ᅟсторонами ᅟзаключен
ᅟдоговор ᅟкупли-продажи ᅟтовара. ᅟНаименование ᅟи ᅟколичество ᅟтовара
ᅟопределяются ᅟв ᅟсоответствии ᅟс ᅟфактически ᅟпринятым ᅟпокупателем ᅟтоваром.
ᅟИные ᅟусловия ᅟдоговора ᅟопределяются ᅟсогласно ᅟст. 309 ᅟГК ᅟРФ, ᅟпо ᅟсмыслу
ᅟкоторой ᅟусловия ᅟисполнения ᅟобязательства ᅟопределяются ᅟзаконом, ᅟиными
ᅟправовыми ᅟактами, ᅟа ᅟпри ᅟих ᅟотсутствии ᅟ– ᅟобычаями ᅟили ᅟиными ᅟобычно
ᅟпредъявляемыми ᅟтребованиями.
Данный ᅟвывод ᅟимеет ᅟважное ᅟпрактическое ᅟзначение, ᅟпоскольку
ᅟобъясняет ᅟневозможность ᅟруководствоваться ᅟдля ᅟопределения ᅟусловий
ᅟдоговора ᅟнепосредственно ᅟдокументом, ᅟсоставленным ᅟсторонами ᅟи
ᅟозаглавленным ᅟ«договор». ᅟСледует ᅟразличать ᅟсоглашение ᅟсторон ᅟкак
ᅟрезультат ᅟих ᅟволеизъявления ᅟи ᅟписьменную ᅟформу ᅟфиксации ᅟдостигнутого
ᅟсоглашения. ᅟПисьменный ᅟтекст ᅟнезаключенного ᅟдоговора ᅟприобретает ᅟрежим
ᅟдокумента, ᅟзафиксировавшего ᅟпреддоговорные ᅟпереговоры, ᅟна ᅟкоторые ᅟсуд ᅟи
ᅟстороны ᅟмогут ᅟориентироваться ᅟпри ᅟтолковании ᅟдоговора, ᅟвыясняя
ᅟдействительную ᅟобщую ᅟволю ᅟсторон ᅟс ᅟучетом ᅟцели ᅟдоговора ᅟ(ч. 2 ст. 431 ᅟГК
ᅟРФ). ᅟЗакон ᅟотдает ᅟприоритет ᅟбуквальному ᅟтолкованию ᅟдоговора. ᅟОднако ᅟв
ᅟрассматриваемой ᅟситуации ᅟпредмет ᅟбуквального ᅟтолкования ᅟотсутствует,
ᅟусловия ᅟдоговора ᅟсловесно ᅟне ᅟвыражены. ᅟПоэтому ᅟприходится ᅟобращаться ᅟк
101
ᅟтолкованию ᅟрезультатов ᅟпереговоров, ᅟпереписки, ᅟповедения ᅟсторон.
Эта ᅟпозиция ᅟнаходит ᅟотражение ᅟи ᅟв ᅟсудебной ᅟпрактике. ᅟТак, ᅟв ᅟп. 7
ᅟинформационного ᅟписьма ᅟПрезидиума ᅟВАС ᅟРФ ᅟот ᅟ25.02.2014 ᅟ№ ᅟ165 ᅟ«Обзор
ᅟсудебной ᅟпрактики ᅟпо ᅟспорам, ᅟсвязанным ᅟс ᅟпризнанием ᅟдоговоров
ᅟнезаключенными» ᅟприводится ᅟслучай, ᅟкогда ᅟстороны ᅟдоговора ᅟподряда
ᅟначали ᅟпереговоры ᅟо ᅟзаключении ᅟдоговора. ᅟНе ᅟдожидаясь ᅟокончания
ᅟпереговоров ᅟоб ᅟусловиях ᅟдоговора, ᅟзаказчик ᅟпредоставил ᅟподрядчику ᅟдоступ
ᅟк ᅟземельному ᅟучастку, ᅟа ᅟподрядчик ᅟне ᅟтолько ᅟприступил ᅟк ᅟвыполнению ᅟработ,
ᅟно ᅟдаже ᅟзавершил ᅟих ᅟи ᅟсдал ᅟрезультат ᅟзаказчику. ᅟВ ᅟдальнейшем ᅟзаказчик
ᅟпредъявил ᅟподрядчику ᅟпретензии ᅟпо ᅟповоду ᅟнекачественного ᅟвыполнения.
ᅟСуд ᅟудовлетворил ᅟтребования ᅟзаказчика, ᅟхотя ᅟсущественные ᅟусловия
ᅟдоговора ᅟподряда ᅟне ᅟбыли ᅟсогласованы. ᅟКак ᅟуказал ᅟсуд, ᅟсдача ᅟрезультата
ᅟработ ᅟлицом, ᅟвыполнившим ᅟих ᅟпри ᅟотсутствии ᅟдоговора ᅟподряда, ᅟи ᅟпринятие
ᅟэтого ᅟрезультата ᅟлицом, ᅟдля ᅟкоторого ᅟбыли ᅟвыполнены ᅟработы, ᅟозначает
ᅟзаключение ᅟсторонами ᅟсоглашения. ᅟОбязательства ᅟиз ᅟтакого ᅟсоглашения
ᅟравнозначны ᅟобязательствам ᅟиз ᅟисполненного ᅟподрядчиком ᅟдоговора ᅟподряда.
В ᅟтакой ᅟситуации ᅟтекст ᅟдоговора ᅟподряда, ᅟразработанный ᅟодной
ᅟстороной, ᅟпротоколы ᅟразногласий ᅟк ᅟнему, ᅟа ᅟтакже ᅟиные ᅟписьма ᅟсторон,
ᅟимеющие ᅟотношение ᅟк ᅟданному ᅟдоговору, ᅟв ᅟсовокупности ᅟобразуют ᅟто, ᅟчто ᅟв
ᅟст. 431 ᅟГК ᅟРФ ᅟназвано ᅟперепиской. ᅟПодобная ᅟпереписка ᅟсама ᅟпо ᅟсебе ᅟне
ᅟпорождает ᅟправ ᅟи ᅟобязанностей ᅟсторон, ᅟно ᅟимеет ᅟважное ᅟзначение ᅟдля
ᅟопределения ᅟправовых ᅟпоследствий ᅟкоммуникаций, ᅟсостоявшихся ᅟмежду
ᅟсторонами ᅟдо ᅟзаключения ᅟдоговора. ᅟОна ᅟпозволяет ᅟустановить ᅟнамерения
ᅟсторон, ᅟих ᅟцели, ᅟпотребности. ᅟФактически ᅟтакая ᅟпереписка ᅟпозволяет
ᅟретроспективно ᅟоценить ᅟдеятельность ᅟпо ᅟзаключению ᅟдоговора. ᅟОчевидно,
ᅟчто ᅟпосредством ᅟее ᅟоценки ᅟустановить ᅟпредмет ᅟдоговора ᅟне ᅟудастся, ᅟэто
ᅟусловие ᅟневосполнимо. ᅟОднако ᅟесли ᅟстороны ᅟсогласовали ᅟусловие ᅟо ᅟпредмете
ᅟдоговора ᅟпутем ᅟконклюдентных ᅟдействий, ᅟиных ᅟформ ᅟповедения, ᅟкак ᅟэто
ᅟпроизошло ᅟв ᅟприведенном ᅟпримере ᅟс ᅟдоговором ᅟподряда, ᅟто ᅟиные ᅟусловия
ᅟдоговора ᅟмогут ᅟвыявляться ᅟпутем ᅟтакого ᅟисследования. ᅟКак ᅟуже ᅟотмечалось,
102
ᅟпробелы ᅟсоглашения ᅟмогут ᅟбыть ᅟвосполнены ᅟс ᅟпомощью ᅟприменения ᅟк
ᅟотношениям ᅟсторон ᅟимперативных ᅟи ᅟдиспозитивных ᅟнорм ᅟзаконодательства,
ᅟобычаев, ᅟпрактики ᅟих ᅟпредыдущих ᅟотношений ᅟи ᅟдр.
Еще ᅟодна ᅟпроблема, ᅟсвязанная ᅟс ᅟнезаключенным ᅟдоговором, ᅟсостоит ᅟв
ᅟтом, ᅟчто ᅟстороны ᅟзачастую ᅟоформляют ᅟодним ᅟдокументом ᅟнесколько
ᅟразнородных ᅟсоглашений, ᅟпри ᅟэтом ᅟнеопределенность ᅟпредмета ᅟпо ᅟодному ᅟиз
ᅟтаких ᅟсоглашений ᅟне ᅟисключает ᅟвозможности ᅟдостижения ᅟсоглашения ᅟпо
ᅟвсем ᅟсущественным ᅟусловиям ᅟдругого.
В ᅟэтом ᅟслучае ᅟодно ᅟсоглашение ᅟможет ᅟбыть ᅟнезаключенным, ᅟа ᅟдругое -
ᅟиметь ᅟюридическую ᅟсилу ᅟдоговора. ᅟНапример, ᅟстороны ᅟпришли ᅟк
ᅟсоглашению ᅟо ᅟпредоставлении ᅟв ᅟаренду ᅟздания ᅟи ᅟдоговорились ᅟоб
ᅟорганизации ᅟв ᅟнем ᅟсовместной ᅟвыставки. ᅟСвое ᅟсоглашение ᅟстороны
ᅟзафиксировали ᅟв ᅟписьменном ᅟвиде, ᅟоднако ᅟне ᅟопределили ᅟразмер ᅟплаты ᅟза
ᅟаренду ᅟздания. ᅟСогласно ᅟп. 1 ст. 654 ᅟГК ᅟРФ ᅟпри ᅟотсутствии ᅟв ᅟдоговоре
ᅟаренды ᅟздания ᅟусловия ᅟоб ᅟарендной ᅟплате ᅟтакой ᅟдоговор ᅟсчитается
ᅟнезаключенным. ᅟПоэтому ᅟчасть ᅟдокумента, ᅟсодержащая ᅟусловия ᅟдоговора
ᅟаренды ᅟздания, ᅟдолжна ᅟрассматриваться ᅟобособленно, ᅟсоглашение ᅟоб ᅟаренде
ᅟздания ᅟследует ᅟквалифицировать ᅟкак ᅟнезаключенный ᅟдоговор. ᅟКвалификация
ᅟдоговора ᅟаренды ᅟздания ᅟкак ᅟнезаключенного ᅟне ᅟпрепятствует ᅟрассматривать
ᅟдоговор ᅟо ᅟсовместной ᅟдеятельности, ᅟусловия ᅟкоторого ᅟсодержатся ᅟв ᅟтом ᅟже
ᅟдокументе, ᅟкак ᅟзаключенный.
В ᅟэтом ᅟслучае ᅟлюбые ᅟпередачи ᅟимущества ᅟпо ᅟнезаключенной ᅟчасти
ᅟсоглашения ᅟне ᅟимеют ᅟоснований, ᅟт.е. ᅟнеосновательны. ᅟПоэтому ᅟк ᅟтаким
ᅟпередачам ᅟмогут ᅟприменяться ᅟнормы ᅟо ᅟнеосновательном ᅟобогащении. ᅟВ
ᅟчастности, ᅟв ᅟсоответствии ᅟсо ᅟст. 1102 ᅟГК ᅟРФ ᅟлицо, ᅟкоторое ᅟбез ᅟоснований
ᅟприобрело ᅟили ᅟсберегло ᅟза ᅟсчет ᅟдругого ᅟлица ᅟимущество, ᅟобязано ᅟвозвратить
ᅟнеосновательно ᅟприобретенное ᅟили ᅟсбереженное ᅟимущество. ᅟВ ᅟст. 1106 ᅟГК
ᅟРФ ᅟпрямо ᅟговорится ᅟо ᅟнеобходимости ᅟвосстановления ᅟпрежнего ᅟположения
ᅟпри ᅟнесуществующем ᅟобязательстве. ᅟЭто ᅟподтверждается ᅟсудебной
103
ᅟпрактикой
1
. ᅟИмущество, ᅟсоставляющее ᅟнеосновательное ᅟобогащение,
ᅟвозвращается ᅟв ᅟнатуре. ᅟВ ᅟслучае ᅟневозможности ᅟвозврата ᅟвозмещается
ᅟдействительная ᅟстоимость ᅟимущества ᅟна ᅟмомент ᅟприобретения, ᅟа ᅟтакже
ᅟубытки, ᅟвызванные ᅟпоследующим ᅟизменением ᅟстоимости ᅟимущества. ᅟВ ᅟсилу
ᅟп. 2 ст. 307.1 ᅟГК ᅟРФ ᅟк ᅟобязательствам ᅟиз ᅟнеосновательного ᅟобогащения
ᅟприменяются ᅟобщие ᅟположения ᅟоб ᅟобязательствах. ᅟПри ᅟвозврате ᅟимущества,
ᅟполученного ᅟпо ᅟнезаключенному ᅟдоговору, ᅟстороны ᅟдолжны
ᅟруководствоваться ᅟтребованиями, ᅟустановленными ᅟп. 3 ст. 307 ᅟГК ᅟРФ, ᅟт.е.
ᅟдействовать ᅟдобросовестно, ᅟс ᅟучетом ᅟправ ᅟи ᅟзаконных ᅟинтересов ᅟдруг ᅟдруга,
ᅟпредоставляя ᅟнеобходимую ᅟинформацию, ᅟсодействуя ᅟдля ᅟдостижения ᅟцели
ᅟобязательства.
Сказанное ᅟпозволяет ᅟсделать ᅟследующие ᅟвыводы. ᅟПризнание ᅟдоговора
ᅟнезаключенным ᅟявляется ᅟсамостоятельным ᅟспособом ᅟзащиты ᅟгражданских
ᅟправ, ᅟпрямо ᅟпоименованным ᅟв ᅟГК ᅟРФ. ᅟПризнание ᅟдоговора ᅟнезаключенным
ᅟесть ᅟюридическая ᅟфикция ᅟотсутствия ᅟсоглашения ᅟсторон, ᅟиспользуемая ᅟс
ᅟцелью ᅟзащиты ᅟгражданского ᅟоборота ᅟот ᅟдефектных ᅟюридических ᅟфактов.
ᅟДействия ᅟпо ᅟзаключению ᅟдоговора, ᅟкоторый ᅟсчитается ᅟнезаключенным,
ᅟявляются ᅟюридически ᅟнебезразличными. ᅟС ᅟточки ᅟзрения ᅟклассификации
ᅟюридических ᅟфактов ᅟдействия ᅟсторон ᅟможно ᅟквалифицировать ᅟкак
ᅟправомерные ᅟдействия, ᅟюридические ᅟпоступки. ᅟПравовые ᅟпоследствия
ᅟпризнания ᅟдоговора ᅟнезаключенным ᅟразличаются ᅟв ᅟзависимости ᅟот
ᅟфактической ᅟситуации. ᅟОтношения ᅟсторон ᅟмогут ᅟквалифицироваться ᅟлибо ᅟкак
ᅟотсутствие ᅟправовых ᅟотношений; ᅟлибо ᅟкак ᅟдоговорное ᅟобязательство,
ᅟсодержание ᅟкоторого ᅟопределяется ᅟне ᅟтекстом ᅟдоговора, ᅟсчитающегося
ᅟнезаключенным, ᅟа ᅟнормами ᅟзакона, ᅟиных ᅟправовых ᅟактов, ᅟобычаями ᅟи ᅟиными
ᅟобычно ᅟпредъявляемыми ᅟтребованиями, ᅟисходя ᅟиз ᅟфактических ᅟдействий
ᅟсторон.
1
Определение ВС РФ от 20.01.2015 № 81-КГ14-23 // Документ опубликован не был. Доступ
из СПС «КонсультантПлюс».