82
3.2 Действия лиц при заключении договора
Оферта - предложение заключить договор с указанием его существенных
условий. Сделать его можно по-разному. Например, направить два
экземпляра договора с просьбой подписать их и вернуть один.
Оферта может предусматривать срок для ее акцепта, при этом договор
будет считаться заключенным при поступлении акцепта в указанный срок, а
если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для
этого времени.
Чтобы акцептовать оферту, нужно полностью и безоговорочно
согласиться с указанными в ней условиями. Это можно сделать, направив
контрагенту подписанный проект договора или письмо об акцепте
1
.
Если такой ответ содержит уточнение реквизитов сторон, исправление
опечаток и т.п., он рассматривается как акцепт (п. 12 Постановления
Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49). Акцепт на иных условиях
сам по себе не приводит к заключению договора.
Акцептовать оферту можно конклюдентными действиями (например,
отгрузить товар согласно полученной заявке). Для этого достаточно
приступить к исполнению предложенного договора на условиях, которые
указаны в оферте, и в установленный для ее акцепта срок. Выполнения всех
условий оферты в полном объеме не требуется.
Если действия совершены в срок, указанный в оферте, но оферент узнал о
них по его истечении, то подлежат применению правила ст. 442 ГК РФ
2
.
По общему правилу молчание не является акцептом (п. 2 ст. 438 ГК РФ).
В связи с этим, в случае несогласия с условиями оферты на нее можно просто
не отвечать.
1
Никитин В.В. Существенные условия и незаключенность договоров: Россия и мир
// Актуальные проблемы гражданского права. 2014. №5. С. 799-809.
2
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 // Верховный суд
Российской Федерации. 2018. URL: https://www.vsrf.ru/files/27530/ (дата обращения
03.08.2019).
83
В случае, если лицо, получившее оферту согласно не со всеми условиями
оферента, то оно может направить ему предложения по их уточнению или
изменению. В таком случае ваш ответ будет признан отказом от акцепта и в
то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ).
Новой офертой также будет предложение (если оно отвечает
требованиям, предъявляемым к оферте (ст. ст. 443, 435 ГК РФ)) заключить
договор на первоначальных условиях после того, как оферент получил
акцепт на иных условиях (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда
РФ от 25.12.2018 № 49).
Договор будет заключен, только если оферент акцептует встречное
предложение (п. 2 ст. 432 ГК РФ).
В случае пропуска срока акцепта оферты последствия будут зависеть от
обстоятельств нарушения срока акцепта.
Договор считается заключенным, в том числе когда своевременно
направленный акцепт получен с опозданием, за исключением случаев, когда
оферент немедленно после получения акцепта не заявит об обратном (ст. 442
ГК РФ, п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 №
49).
Если из сообщения, которое содержит опоздавший акцепт, видно, что
если бы его пересылка была нормальной, оно было бы получено в пределах
срока для акцепта, он считается направленным своевременно (п. 14
Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).
В случае, когда акцепт направлен в пределах срока для него, но выбран
способ доставки, при котором было очевидно, что оферент не сможет
получить его до истечения указанного срока, то договор не считается
заключенным, если оферент не подтвердит своим немедленным сообщением
о принятии акцепта (п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от
25.12.2018 № 49).
84
Подтвердить опоздавший акцепт можно, в том числе исполнив договор
или приняв исполнение по нему (п. 3 ст. 432 ГК РФ, п. 14 Постановления
Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).
Итак, Договор признается заключенным, если его существенные условия
определены в надлежащей форме. Чаще всего это простая письменная форма.
В некоторых случаях для того, чтобы договор считался заключенным,
недостаточно согласовать существенные условия, нужно еще передать
имущество, которое является его предметом. Для заключения некоторых
договоров (реальных) нужно не только согласовать существенные условия,
но и передать определенное договором имущество (п. 2 ст. 433 ГК РФ).
Например, договор займа, в котором заимодавцем выступает гражданин,
считается заключенным с момента передачи им суммы займа или другого
предмета договора займа заемщику или указанному им лицу (п. 1 ст. 807 ГК
РФ).
Следует учесть, что это обстоятельство не освобождает стороны от
обязанности действовать добросовестно при ведении переговоров о
заключении такого договора. К переговорам о заключении реального
договора в том числе подлежат применению правила ст. 434.1 ГК РФ. В
частности, если в результате переговоров реальный договор не был
заключен, сторона, которая недобросовестно вела переговоры или прервала
их, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 3 ст.
434.1 ГК РФ)
1
.
Если закон требует госрегистрации договора, то в ее отсутствие договор
между сторонами является заключенным, но не существует для третьих лиц.
Из судебной практики можно выделить следующие проблемные вопросы
и их решение:
К незаключенному договору правила об основаниях
недействительности сделок не применяются.
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 // Верховный суд
Российской Федерации. 2018. URL: https://www.vsrf.ru/files/27530/ (дата обращения
03.08.2019).
85
Из содержания ст. 432 ГК РФ следует: если между сторонами не
достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, то он не
считается заключенным и правила об основаниях недействительности сделок
не применяются. Это обусловлено тем, что указанный договор не только не
порождает последствий, на которые был направлен, но и является
отсутствующим фактически, поскольку стороны не достигли какого-либо
соглашения, а, следовательно, не может породить такие последствия в
будущем. (Определение Верховного Суда РФ от 07.07.2015 по делу № 78-
КГ15-7, Определение Верховного Суда РФ от 31.03.2016 № 305-ЭС15-16158
по делу № А40-154362/2014, Пункт 1 Информационного письма Президиума
ВАС РФ от 25.02.2014 № 165)
Рассматривая спор о заключенности договора, суд оценивает
обстоятельства и доказательства в их совокупности и взаимосвязи в пользу
сохранения, а не аннулирования обязательства.
Исходя из позиции ВС РФ и ВАС РФ, в случае спора о заключенности
договора суд должен оценивать обстоятельства и доказательства в их
совокупности и взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования
обязательства. При этом суду следует исходить из презумпции разумности и
добросовестности участников гражданских правоотношений, закрепленной
ст. 10 ГК РФ (Пункт 7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от
25.02.2014 № 165, Определение Верховного Суда РФ от 31.01.2019 по делу
№ 305-ЭС18-17717, А40-185188/2017, Определение Верховного Суда РФ от
03.03.2016 № 309-эс15-13936 по делу № А71-10520/2014).
При рассмотрении дела о взыскании по договору суд должен оценить
договор на предмет заключенности независимо от наличия возражений или
встречного иска
1
.
1
Постановление Президиума ВАС РФ от 02.11.2010 № 11937/10 по делу № А40-
1086/10-125-11 // Федеральные арбитражные суди Российской Федерации. 2010. URL:
http://www.arbitr.ru/as/pract/post_pres/1_1_6f07d513-b8a4-4f53-84e6-7bd0dd17305d.html/
(дата обращения 05.08.2019).
86
По общему правилу заключенность соглашения о неустойке на случай
неисполнения обязанности возвратить имущество, полученное по
недействительной сделке, не зависит от заключенности договора, в связи с
которым заключено соглашение о такой неустойке
В соответствии с п. 64 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от
24.03.2016 № 7, соглашением сторон может быть предусмотрена неустойка
на случай неисполнения обязанности возвратить имущество, полученное по
недействительной сделке. Незаключенность договора, в связи с которым
заключено соглашение о такой неустойке (в том числе если оно включено в
договор в виде условия или оговорки), по смыслу п. 3 ст. 329 ГК РФ сама по
себе не влечет незаключенности соглашения (условия) о неустойке.
Вместе с тем указанное соглашение (включенное в текст договора
условие) может быть признано недействительным по самостоятельному
основанию (ст. ст. 168 - 179 ГК РФ). В таком случае это соглашение не
влечет последствий, на которые было направлено.
Когда требования к форме договора не соблюдены, это не
свидетельствует о том, что договор не заключен, если стороны достигли
соглашения по всем его существенным условиям.
1
Если договор подлежит государственной регистрации, он, по общему
правилу, считается заключенным для третьих лиц с момента его регистрации
(п. 3 ст. 433 ГК РФ).
Например, если заключается договор аренды недвижимости на год и
более, такой договор нужно зарегистрировать (п. 2 ст. 609, п. 2 ст. 651 ГК
РФ). Это необходимо, чтобы третьи лица могли знать о долгосрочной аренде,
поскольку такая информация включается в реестр и является
общедоступной.
2
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 // Верховный суд
Российской Федерации. 2018. URL: https://www.vsrf.ru/files/27530/ (дата обращения
03.08.2019).
2
Там же.
87
Одновременно с тем, для сторон договор, который подлежит
регистрации, считается заключенным независимо от нее.
3.3 Последствия признания договора незаключенным
Если договор признан незаключенным, большинство его условий нельзя
применить, поскольку права и обязанности сторон по нему не возникают (ст.
432 ГК РФ). В частности, стороны не вправе:
1
• требовать друг от друга исполнения договора. Например, заказчик не
может обязать подрядчика выполнить работу и передать ее результат;
• применять условия договора об ответственности сторон, в том числе
требовать уплаты штрафов и пеней;
• применять условия договора о качестве, в частности о гарантийном
сроке.
Однако некоторые положения можно будет применить. Это касается,
например, следующих условий:
• арбитражной оговорки (ч. 11 ст. 7 Закона об арбитраже в РФ);
• договорной подсудности споров (п. 12 Информационного письма
Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165);
• обязанности возместить имущественные потери, не связанные с
нарушением обязательства его стороной (п. 3 ст. 406.1 ГК РФ);
• неустойки за недостоверность заверений об обстоятельствах (п. 1 ст.
431.2 ГК РФ).
Если договор признан незаключенным, это может коснуться не только его
сторон, но и третьих лиц. Например, если договор аренды нежилого
помещения оказался незаключенным, то суд может признать
недействительным договор субаренды (ст. 168 ГК РФ).
Когда договор признан незаключенным, стороны не связаны его
условиями и требовать от другой стороны исполнения нельзя. Однако может
1
Левичев С.В. Правовая природа незаключенных договоров // Актуальные проблемы
гражданского права: Сб. ст. / Под ред. О.Ю. Шилохвоста. Вып. 12. М., 2008. С. 216.
88
оказаться так, что одна из сторон свое обязательство уже выполнила
(уплатила аванс, передала товар), а другая нет. Вернуть переданное помогут
нормы о неосновательном обогащении (гл. 60 ГК РФ).
Например, неосновательным обогащением будет:
1) предоплата по договору поставки, который признан незаключенным;
2) товар, переданный по незаключенному договору поставки, но не
оплаченный покупателем. В этом случае покупатель отвечает перед
продавцом за все, в том числе и случайные, повреждения имущества, если
они произошли после того, как он узнал или должен был узнать о том, что
договор признан незаключенным. До этого момента он отвечает только за
умысел и грубую неосторожность (п. 2 ст. 1104 ГК РФ).
89
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Итак, рассмотрев правовую природу недействительных и незаключенных
сделок с теоретической и практической точки зрения, можно прийти к
следующим выводам.
Термин «недействительный» означает «несуществующий»,
«неподлинный», «ненастоящий». В данном смысле признание сделки
недействительной говорит о том, что действия граждан (юридических лиц),
совершенные в целях вступления в правоотношения, являются
несуществующими с точки зрения права в силу их противоречия
законодательству. Таким образом, использование термина
«недействительные сделки», можно признать адекватно отражающим
основную суть указанных действий как неправомерных, из этого в свою
очередь следует, что данный термин должен использоваться в
законодательстве, гражданско-правовой доктрине и в правоприменительной
практике.
Поскольку Гражданским кодексом Российской Федерации не дается
определением понятия недействительности сделок, необходимо предложить
следующий вариант: недействительная сделка – действия сторон, которые
соответствуют внешним признакам сделок лишь с формальной точки зрения,
однако, в силу своей порочности таковыми являться не могут.
Существуют различные основания, определяемые законом, по которым
можно установить недействительность сделок.Эти основания связаны с теми
или иными нарушениями условий действительности сделок, а именно: а)
законность содержания сделки; б) соответствие воли и волеизъявления; в)
соблюдение требуемой по закону формы сделки; г) совершение сделки
лицом, обладающим необходимой дееспособностью.
90
В Гражданском кодексе Российской Федерации впервые законодателем
произведено разделение недействительных сделок на ничтожные и
оспоримые (ст. 166 ГК РФ).
Для признания ничтожной сделки недействительной не требуется
судебное решение, поскольку она является таковой в силу нормы права.
Исполнению такая ничтожная сделка не подлежит.При этом требовать в
судебном порядке применения последствий признания ничтожной сделки
недействительной, могут любые заинтересованные в этом лица.Тем не менее,
в исключительных случаях на основании ст. 171 и 172 Гражданского кодекса
Российской Федерации ничтожная сделка может быть признана
действительной.
При совершении оспоримой сделки возникают правовые последствия,
свойственные действительной сделке, однако их характер неустойчив. Дело в
том, что по требованию определенного круга лиц, четко оговоренного
законом, такая сделка может быть признана судом недействительной по ряду
оснований, которые также установлены законом. Но стоит отметить, что без
оспаривания такая сделка будет иметь некий юридический результат для ее
участников. То есть, если никто из заинтересованных лиц не обратился с
иском в суд, сделка не была признана недействительной, то она может быть
исполнена сторонами. В данном случае противоречий с законом не будет.
Предложенная классификация недействительных сделок на ничтожные и
оспоримые была признана некоторыми учеными неудачной и
несовершенной, а потому она требовала доработки. Иная классификация
выглядит более логичной и подразумевает деление недействительных сделок
на:
- абсолютно недействительные сделки (ничтожные) – действие,
совершенное в виде сделки, не влечет правовых последствий и не может
породить желаемый для ее участников юридический результат, так как
условия сделки не соответствуют требованиям действующего
законодательства.
91
- относительно недействительные сделки (оспоримые) – действия,
совершенные в виде сделки, могут быть признаны судом недействительными
при наличии такого требования со стороны заинтересованных лиц.
При несостоявшейся сделке не могут быть использованы способы защиты
гражданского права, такие как признание результатов сделки
недействительными и применение последствий ее
недействительности(общих - в виде двусторонней или односторонней
реституции, недопущения реституции; дополнительных - в виде реализации
возможности одной из сторон компенсации реального ущерба, понесенного
вследствие заключения и исполнения недействительной сделки).
Если несостоявшаяся сделка все же была исполнена, то у лица
(приобретателя), которое вследствие исполнения сделки приобрело или
сберегло имущество за счет второго участника (потерпевшего), возникает
обязательство в виде неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ).
Срок исковой давности по искам участников, исполнившим
несостоявшуюся сделку, должен быть признан общий трехлетний период,
предусмотренный ст. 196 ГК РФ. Он начинает отсчитываться со дня
исполнения несостоявшейся сделки, поскольку о нарушении своего права
участник имеет возможность узнать именно в этот момент.
Признание договора незаключенным является одним из способов защиты
гражданских прав, перечень которых содержится в ст. 12 ГК РФ. Признать
договор незаключенным может только суд. Признание договора
незаключенным возможно в трех основных случаях:
1
1) согласования сторонами не всех существенных условий договора.
Перечень существенных условий для каждого вида договоров может быть
различным, при этом Закон содержит открытый перечень этих условий,
который может быть расширен соглашением сторон.
1
Кияшко В.А. Признание договора незаключенным (сделки несостоявшейся):
процессуальные вопросы // Право и экономика. 2003. № 5. С. 17; Богатырев Ф.О.
Применение исковой давности к требованию о признании договора незаключенным.
Комментарий судебно-арбитражной практики / Под ред. В.Ф. Яковлева. М., 2005. Вып. 12.