46
жизненных ситуаций и добиваться более адекватного их правового
урегулирования, хотя, надо признать, и делает его более сложным для
практического применения
1
.
На наш взгляд, исключение составляет подход В.А. Белова, который,
поддерживая разграничение между недействительными и незаключенными
сделками, выводит его, однако, не из закона, а из несоблюдения формы
сделки, он пишет: «Полагаем, что в Кодексе смешаны две различные вещи -
недействительность договора и его отсутствие. Хотя законодательству и
неизвестно понятие «незаключенный договор», судебная практика им
широко оперирует»
2
.
Другие ученые полагают, что в выделении в отдельную категорию
незаключенных сделок отсутствует практическое значение, поскольку
незаключенность может быть сведена к разновидности недействительности.
Так, В.П. Шахматов считал, что «рассматриваемый вопрос имеет под собой
терминологическую основу, а не расхождения в правовой оценке природы
сделок»
3
. По мнению ученого, «все «несостоявшиеся» сделки не
соответствуют тем или иным требованиям норм права о составе сделки,
поэтому нет надобности говорить в этих случаях о несостоявшихся сделках -
все они являются недействительными. Выделение в самостоятельную группу
несостоявшихся сделок не имеет никакого практического значения, так как
последствия исполнения таких сделок определяются по правилам,
установленным для недействительных сделок»
4
.
М. Семенов полагает, что под незаключенным договором законодатель
понимает ничтожный договор, и незаключенная сделка является видом
1
Садиков О.Н. Гражданское право РФ: Учебник // Электронный документ. Режим
доступа : http://nashaucheba.ru (Дата обращения 6.10.2017)
2
Белов В.А. Гражданское право: Общая часть // Электронный документ. Режим
доступа : http://static1.ozone.ru/multimedia/book_file/1009503794.pdf (Дата обращения
6.10.2017)
3
Шахматов В.П. Составы противоправных сделок и обусловленные ими
последствия // Электронный документ. Режим доступа :
http://lawlibrary.ru/izdanie4867.html (Дата обращения 6.10.2017)
4
Баландин Ю.В. Соотношение недействительных сделок с категорией
несостоявшихся сделок // Молодежь и наука: реальность и будущее. 2015. № 1. С.395.
47
ничтожной сделки по признаку - несоответствие формы сделки закону
1
. Свое
мнение автор обосновывал тем, что для незаключенных сделок в законе не
предусмотрены особые правовые последствия, поэтому отсутствуют
основания для выделения незаключенных договоров в самостоятельную
группу.
По мнению Д.О. Тузова, разграничение недействительных и
незаключенных сделок в российском праве не имеет под собой ни
теоретического, ни законодательного основания и обязано, скорее,
недолжному смешению между фактическим и правовым уровнем реальности,
а также толкованию под определенным углом зрения некоторых
законодательных формулировок, не вполне удачных или же просто неверно
интерпретируемых
2
.
Понимаемая как особая форма порочности категория
«незаключенности», или несуществования, не может найти себе с точки
зрения сферы своего применения самостоятельного места среди других форм
порочности, ничем не отличаясь, по сути, от ничтожности.
По мнению О.В. Гутникова, в зависимости от того, рассматривать ли
сделку как юридический факт или же как правоотношение, "несостоявшиеся
сделки как юридические факты - это только разновидность
недействительных сделок, особенностью которых является лишь то, что
основания их недействительности лежат в недостатках юридического
состава, касающихся внешней стороны действия. Если же под сделкой
подразумевать правоотношение, то выражение «несостоявшаяся сделка»
является синонимом выражения «недействительная сделка»
3
.
Е.И. Афонина высказывала противоречивую позицию в отношении
различий между незаключенной и недействительной сделкой. Она
1
Семенов М. Что такое незаключенная сделка? // ЭЖ-Юрист. 2001. № 9. С. 5.
2
Тузов Д.О. О понятии «несуществующей» сделки в российском гражданском
праве // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2006. № 10. С. 14.
3
Гутников О.В. Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика
оспаривания // Электронный документ. Режим доступа : https://www.sudru.ru/ (Дата
обращения 6.10.2017)
48
основывает свою позицию на отсутствии значения различия для судебной
практики и делает вывод о том, что незаключенная сделка является видом
ничтожной сделки, при этом одновременно утверждая, что понятие
«незаключенная сделка» шире понятия «ничтожная сделка»
1
.
Хотелось бы отметить, что в отечественной юриспруденции и
правоприменительной практике в настоящее время рассматриваемая
проблема, как нам кажется, при отсутствии ее должной теоретической
разработки приобретает реальное практическое значение благодаря введению
понятия незаключенного договора непосредственно в систему легальной
терминологии.
В некоторых случаях понятие незаключенности выражено текстуально,
когда в законе прямо говорится, что договор «считается незаключенным».
Так, в п. 2 ст. 465 ГК РФ говорится, что, «если договор купли-продажи не
позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не
считается заключенным», по п. 2 ст. 554 ГК РФ «при отсутствии данных,
позволяющих определенно установить недвижимое имущество, подлежащее
передаче, они считаются несогласованными сторонами, а соответствующий
договор не считается заключенным», абз. 2 ст. 555 ГК РФ говорит, что «при
отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме
условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается
незаключенным», согласно п. 3 ст. 607 ГК РФ «при отсутствии в договоре
аренды данных, позволяющих определенно установить имущество,
подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды, они считаются
несогласованными сторонами, а соответствующий договор не считается
заключенным», в п. 1 ст. 654 говорится о том, что «при отсутствии
согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной
платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным», а
согласно п. 3 ст. 812 ГК РФ, «если в процессе оспаривания заемщиком
1
Афонина Е.И. Вопросы недействительности сделок в судебно-арбитражной
практике // Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа. 2002.
№ 4. С. 107.
49
договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или
другие вещи в действительности не были получены заемщиком от
заимодавца, договор займа считается незаключенным». В п. 1 ст. 878 ГК РФ
перечислены обязательные реквизиты чека и установлено, что отсутствие в
документе какого-либо из этих реквизитов лишает его силы чека
1
.
Аналогичные правила содержатся в Положении о простом и
переводном векселе 1937 г.: согласно п. 2 гл. 1 документ, в котором
отсутствует какой-либо из названных в Положении реквизитов векселя, по
общему правилу не имеет силы векселя. Могут быть приведены и другие
нормы действующего гражданского законодательства схожего характера.
Законодатель использует не вполне адекватный с логической точки
зрения лингвистический прием, когда для ясности языка отрицающая
характеристика «незаключенности» применяется к договору как некоторой
данности, которая уже гипотезирована названными положениями закона как
нечто «существующее», но с присоединением к ней негативного предиката
как бы «утрачивает» свое существование. Это, впрочем, неизбежно, когда
вообще пытаются говорить о несуществующем, и связано с особенностями
человеческого мышления как такового.
В других случаях, когда нет подобных прямых указаний,
незаключенность договора при несогласовании существенных условий
выводится доктриной и судебной практикой логическим путем из
позитивных установлений - общего правила п. 1 ст. 432 ГК РФ, согласно
которому «договор считается заключенным, если между сторонами, в
требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем
существенным условиям договора», а также из нередко встречающихся
специальных указаний о том, что тот или иной договор считается
заключенным, если сторонами согласовано какое-то условие или выполнены
дополнительные условия, касающиеся формы или момента заключения
1
Баландин Ю.В. Соотношение недействительных сделок с категорией
несостоявшихся сделок // Молодежь и наука: реальность и будущее. 2015. № 1. С.396.
50
договора
1
. Так, во многих нормах действующего законодательства наличие в
гражданском праве незаключенных сделок выражено в косвенной форме, но
достаточно ясно. Ряд статей ГК РФ говорит о порядке заключения договора и
определяет необходимые для этого условия (ст. 432 - 449).
Если возникает спор о том, были ли эти условия соблюдены и возник
ли договор, такой спор не о недействительности сделки, а о том, заключена
она или нет. Таковы понятия и терминология гражданского права,
отражающие реальные отношения, лежащие в основе этих словесных
юридических формулировок.
Как представляется, можно присоединиться к мнению ученых,
полагающих, что в качестве критерия разграничения сделок на
недействительные и несостоявшиеся выступает их общая способность
порождать гражданско-правовые последствия: если недействительная сделка
может влечь за собой такие последствия (хотя бы и специальные),
наступления которых ее субъекты не желают, то несостоявшаяся - нет.
Таким образом, очевидны различия между недействительными и
незаключенными сделками и вытекающая отсюда необходимость различного
правового регулирования в отношении их правовых последствий.
1
Валуева А.В. Недействительные и незаключённые сделки: проблемы
разграничения понятий // Инновационные тенденции развития российской науки.
2015. № 4. С.298.
51
2.2 Основания для квалификации сделки как незаключенной
Договор, как соглашение двух или нескольких лиц об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК
РФ), предусмотрен законом (ст. 8 ГК РФ) в качестве одного из оснований
возникновения гражданских прав. Базируясь на принципах диспозитивности,
законности, свободы воли участников гражданского оборота, именно договор
выступает важным средством реализации потенциальной правоспособности
граждан и организаций, основной формой выражения их деловой активности.
При этом возникновение договорных отношений связано с необходимостью
соблюдения определенной формальной процедуры, что предопределяет
особую значимость вопросов о заключенности (незаключенности) договора.
В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным,
если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме,
достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора
1
.
При этом договор признается заключенным в момент получения
лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ)
(консенсуальный договор), а если в соответствии с законом для заключения
договора необходима также передача имущества, то в момент передачи
соответствующего имущества (п. 2 ст. 433 ГК РФ) (реальный договор). Ранее
п. 3 ст. 433 ГК РФ было установлено правило о том, что договор,
подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с
момента его регистрации, если иное не установлено законом. Однако
Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ «О внесении изменений в
часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» п. 3 ст. 433 ГК
РФ изложен в новой редакции (вступившей в силу с 01.06.2015), в
соответствии с которой договор, подлежащий государственной регистрации,
считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если
1
Демидюк В.А. Анализ правовой природы недействительных сделок // Вестник
Костромского государственного университета. 2016. № 1. С.203.
52
иное не установлено законом
1
.
Содержание приведенных выше норм материального права в их
взаимосвязи указывает на то, что основанием для признания договора
незаключенным может служить одно из следующих обстоятельств:
- недостижение сторонами соглашения по всем существенным
условиям договора (как консенсуального, так и реального).
Например, если при передаче денежных средств стороны не
согласовали предмет договора займа (условие о передаче заимодавцем в
собственность заемщику определенной денежной суммы с условием
последующего возврата), такой договор следует считать незаключенным.
При этом необходимо иметь в виду, что отсутствие договора,
составленного в виде одного или нескольких документов, подписанных
сторонами, не является определяющим при решении вопроса о его
заключенности, поскольку в силу п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой
письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в
подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не
лишает их права приводить письменные и другие доказательства.
Так, при несоблюдении письменной формы договора займа в
подтверждение факта заключения договора и его условий может быть
представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие
передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы (п. 2 ст. 808 ГК
РФ), а при несоблюдении письменной формы договора купли-продажи
автомобиля - доверенности, страховые полисы, иные документы,
свидетельствующие о согласовании сторонами предмета сделки (по
фактической передаче транспортного средства в собственность покупателя)
2
.
Кроме того, имеют место случаи, когда договор может быть признан
1
Галсанова А.Б. Соотношение несостоявшихся и недействительных сделок в
российском гражданском праве // Интеллектуальный и научный потенциал XXI века.
2016. № 1. С.91.
2
Скловский К.И. Сделка и ее действие (3-е издание). Комментарий главы 9 ГК РФ
(понятие, виды и форма сделок. Недействительность сделок) // СПС КонсультантПлюс.
2015.
53
незаключенным при несогласованности условия, которое формально не
отнесено законом к числу существенных. В частности, согласно
разъяснениям, содержащимся в п. 54 Постановления Пленума Верховного
Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах,
связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации», при разрешении спора, вызванного неисполнением или
ненадлежащим исполнением возмездного договора, необходимо учитывать,
что в случае, когда в договоре нет прямого указания о цене и она не может
быть определена из условий договора, оплата должна производиться по цене,
которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные
товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ)
1
. При этом наличие
сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой
ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано
заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и
недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается
незаключенным;
- отсутствие факта передачи имущества, составляющего предмет
реального договора.
Например, в соответствии с п. 1 ст. 807 ГК РФ договор займа считается
заключенным с момента передачи денег или других вещей. При этом
согласно п. 1 ст. 812 ГК РФ заемщик вправе оспаривать договор займа по его
безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности
не получены им от заимодавца или получены в меньшем количестве, чем
указано в договоре. Если в процессе оспаривания заемщиком договора займа
по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в
действительности не были получены от заимодавца, договор займа считается
незаключенным (п. 3 ст. 812 ГК РФ);
- отсутствие государственной регистрации договора, который подписан
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от
01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ, № 9, 1996, N 5, 1997
54
сторонами до 01.06.2015 и в силу действовавшего на тот момент
законодательства подлежал государственной регистрации
1
.
Так, незаключенным в силу п. 3 ст. 433, п. 2 ст. 609, п. 2 ст. 651 ГК РФ
следует считать подписанный сторонами до 01.06.2015 договор аренды
нежилого здания со сроком действия более года.
Однако необходимо учитывать, что законом могут быть
предусмотрены иные (отличные от незаключенности) последствия
несоблюдения требований о государственной регистрации договора.
Например, в соответствии с п. 1 ст. 10 Федерального закона от 16.07.1998 N
102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» несоблюдение правил о
государственной регистрации договора об ипотеке влечет его
недействительность. Такой договор считается ничтожным.
Отсутствие государственной регистрации договоров, подписанных
сторонами после 01.06.2015, к которым применима современная редакция п.
3 ст. 433 ГК РФ, влечет их незаключенность только применительно к третьим
лицам. В отношении самих сторон такой договор считается заключенным и
связывает их своими условиями
2
.
При рассмотрении материально-правовых споров, вытекающих из
договорных отношений, факт заключения сторонами соответствующего
договора относится к числу обстоятельств, имеющих значение для дела,
которые суд общей юрисдикции определяет и выносит на обсуждение, даже
если стороны на них не ссылались (ч. 2 ст. 56 ГПК РФ), а арбитражный суд
определяет на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле,
в соответствии с подлежащими применению нормами материального права
(ч. 2 ст. 65 АПК РФ)
3
.
По этой причине предъявление стороной исковых (либо встречных
1
Демидюк В.А. Анализ правовой природы недействительных сделок // Вестник
Костромского государственного университета. 2016. № 1. С.205.
2
Галсанова А.Б. Соотношение несостоявшихся и недействительных сделок в
российском гражданском праве // Интеллектуальный и научный потенциал XXI века.
2016. № 1. С.93.
3
Дерхо Д.С. Признание договора незаключенным // СПС КонсультантПлюс. 2017.
55
исковых) требований о признании договора незаключенным не является
обязательным, поскольку соответствующие обстоятельства подлежат
установлению и доказыванию сторонами при разрешении судом возникшего
спора (Определение Верховного Суда РФ от 14.04.2015 № 33-КГ15-6
1
,
Определение Верховного Суда РФ от 31.03.2015 № 33-КГ15-3
2
).
Таким образом, настаивая на незаключенности, например, договора
займа по мотиву его безденежности, ответчик (указанный в договоре в
качестве заемщика) в силу ст. 812 ГК РФ вправе доказывать, что деньги в
действительности не получены им от заимодавца или получены в меньшем
количестве, чем указано в договоре. Сам факт установления судом такого
обстоятельства послужит основанием для вывода о том, что договор займа
является незаключенным либо заключенным на меньшую сумму.
Между тем, исходя из установленных ст. ст. 9, 11, 12 ГК РФ, ст. ст. 12,
56 ГПК РФ, ст. ст. 8, 9, 65 АПК РФ принципов диспозитивности и
осуществления сторонами гражданских (в том числе процессуальных) прав
по своему усмотрению, надлежаще заинтересованное лицо вправе
предъявить в суд иск (либо встречный иск) о признании договора
незаключенным, который подлежит рассмотрению судом по существу.
При этом следует иметь в виду, что, если договор является
незаключенным (например, когда между сторонами не достигнуто
соглашение по всем существенным условиям), то к нему неприменимы
правила об основаниях недействительности сделок (п. 1 Информационного
письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной практики
по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»
3
).
1
Определение Верховного Суда РФ от 14.04.2015 № 33-КГ15-6 // Электронный
документ. Режим доступа : https://gkrfkod.ru/pract/Opredelenie-VS-RF-N-33-KG15-6-ot-14-
aprelya-2015-g./ (Дата обращения 6.10.2017)
2
Определение Верховного Суда РФ от 31.03.2015 № 33-КГ15-3 // Электронный
документ. Режим доступа : http://online.lexpro.ru/ (Дата обращения 6.10.2017)
3
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор
судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» //
Электронный документ. Режим доступа : http://rulaws.ru/vs_rf/Informatsionnoe-pismo-
Prezidiuma-VAS-RF-ot-25.02.2014-N-165/ (Дата обращения 6.10.2017)