14
банковским учреждением согласно условиям кредитного договора. Доходы
заемщика оказываются реальной гарантией возврата кредита только в тех
случаях, когда положение заемщика финансово устойчивое, и он готов
сотрудничать с банком честно (первоклассный заемщик). В этой ситуации,
когда риска непогашения кредита почти нет, банки полагают, что будет
достаточно просто юридически закрепить в кредитном договоре погашение
кредита за счет дохода, поступающего в пользу заемщика.
12
Система применения вторичных источников имеет свое правовое
обеспечение, тем не менее, оно требует от банковской организации особенных
усилий, а также много времени. По этой причине при принятии решения о
вероятности выдачи кредита ключевое внимание отводится первичным
источникам, в частности доходам. При возникновении сомнений в реальности
применения доходов в качестве главного источника выплаты долга по кредиту
банк от выдачи кредита воздержится, потому что вторичные источники только
подкрепляют первичные, а не заменяют их. Но не все клиенты кредитных
организаций являются исполнительными заёмщиками, и если стабильность
источника доходов или кредитная история вызывают у банка сомнения, то
кредитор для обеспечения гарантии возврата средств будет обязан прибегнуть к
дополнительным источникам обеспечения кредита.
13
Таким образом,
существование кредита без возвратности невозможно, так как обеспечивает
непрерывность кругооборота финансовых ресурсов.
Кругооборот и оборот фондов участников производственного процесса
выступает экономической основой возвратности кредита.
14
Под обеспечением
возврата кредита понимается конкретный источник или способ погашения
существующего долга, юридически верное оформление права кредитора на
использование кредитных средств, организацию контроля со стороны банка за
достаточностью и приемлемостью данного способа на каждом этапе
12
Белоглазова Г.Н. Цит. Соч. С. 129
13
Челноков В.А. Кредит: сущность, функции и роль // Деньги и кредит. 2015. №5. – С. 75.
14
Афанасьева О.Н., Лаврушин О.И., Банковское дело: современная система кредитования. - М.: КноРус, 2014.
112 с.
15
кредитного процесса
15
. Наличие обеспечения способствует сокращению
проблемности ссуд и уровня кредитного риска.
Эффективность форм обеспечения возвратности кредита имеет
зависимость от действия правовых механизмов, правовой и экономической
грамотности сотрудников, соблюдения норм и правил деловой этики гарантами
платежных обязательств.
1.2. Нормативно-правовое регулирование обеспечения возвратности
банковских кредитов
Особую роль в защите имущественных интересов коммерческих банков
играет законодательное и нормативно-правовое регулирование обеспечения
возврата кредита. Определение видов обеспечения возвратности кредита
представляет достаточно сложный, а подчас и весьма продолжительный
процесс, который нуждается в особом механизме. В общем случае под видами
обеспечения кредита, на наш взгляд, можно понимать согласованную систему
организационных, финансово-экономических, правовых и иных мер,
определяющих способы выдачи кредитов, а также источники и способы
(процедуры) их погашения. В зависимости от источников погашения кредитов
обеспечение кредита могут иметь разные виды. В соответствии со ст. 329
Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может
обеспечиваться залогом, неустойкой, поручительством, удержанием имущества
должника, банковской гарантией и другими способами, предусмотренными
законом или договором.
16
Практика показывает, что эффективными способами обеспечения
исполнения обязательств заемщиков по кредитным договорам, которые
применяются кредитными организациями на этапе оформления кредита,
являются залог, поручительство и банковская гарантия. Поэтому их следует
15
Лаврушин О.И.. Банковское дело. Экспресс-курс: учебное пособие — 3-е изд., М. : КНОРУС. 2015. 207 с
16
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) //
«Собрание законодательства Российской Федерации», 05.12.1994, N 32, ст. 3301
16
классифицировать как основные виды обеспечения возвратности кредита.
Остальные варианты конкретных действий по возврату кредита, применяемые в
дальнейшем, следует классифицировать как дополнительные виды обеспечения
возвратности кредита. Общим для основных форм обеспечения возврата
кредита является то, что они носят характер приложения по отношению к
обеспечиваемым ими обязательствам (кредитному договору).
Каждая из форм обеспечения имеет целью заставить заемщика выполнить
кредитные обязательства при отсутствии собственных средств, используя
другие источники: выручку от реализации заложенного имущества, средства
гарантов, поручителей, страховых обществ и т.п. Возможна комбинация
различных источников. Залог является одним из самых надежных способов
обеспечения исполнения обязательств, в том числе возвратности кредитов. При
использовании в качестве обеспечения залога имущества выдача кредита
производится после оформления договора залога в установленном порядке и
страхования залогодателем в пользу банка в одной из предложенных банком
страховых компаний предоставляемого в залог имущества. Исключение
составляет залог приобретаемого имущества и объектов строительства. В
случае банкротства заемщика: залог поступает в общую конкурсную массу, и
банковское требование попадает в третью очередь на получение средств: выбор
предметов и видов залога; оценка предметов залога независимым экспертом,
одобренным банком, или специалистом банка.
Залоговые отношения регулируются Гражданским кодексом Российской
Федерации, Федеральным законом от 16.07.1998 N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге
недвижимости)». В соответствии со статьёй 334 Гражданского кодекса
Российской Федерации отражается, что в силу залога кредитор по
обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае
неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства
получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета
залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому
принадлежит заложенное имущество (залогодателя). В случаях и в порядке
17
требование залогодержателя может быть удовлетворено путем передачи
предмета залога залогодержателю (оставления у залогодержателя).
Залогодержатель преимущественно перед другими кредиторами залогодателя
вправе получить удовлетворение обеспеченного залогом требования также за
счет:
- страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного
имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только
утрата или повреждение произошли не по причинам, за которые
залогодержатель отвечает;
- причитающегося залогодателю возмещения, предоставляемого взамен
заложенного имущества, в частности, если право собственности залогодателя
на имущество, являющееся предметом залога, прекращается по основаниям и в
порядке, которые установлены законом, вследствие изъятия (выкупа) для
государственных или муниципальных нужд, реквизиции или национализации, а
также в иных случаях, предусмотренных законом;
- причитающихся залогодателю или залогодержателю доходов от
использования заложенного имущества третьими лицами;
- имущества, причитающегося залогодателю при исполнении третьим
лицом обязательства, право требовать исполнения которого является
предметом залога.
Согласно статьи 336 Гражданского кодекса Российской Федерации,
предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и
имущественные права, за исключением имущества, на которое не допускается
обращение взыскания, требований, неразрывно связанных с личностью
кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда,
причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому
лицу запрещена законом.
Залог отдельных видов имущества может быть ограничен или запрещен
законом. Договором залога или в отношении залога, возникающего на
основании закона, законом может быть предусмотрен залог имущества, которое
18
залогодатель приобретет в будущем. На полученные в результате
использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы залог
распространяется в случаях, предусмотренных законом или договором.
При заключении договора залога залогодатель обязан предупредить в
письменной форме залогодержателя о всех известных ему к моменту
заключения договора правах третьих лиц на предмет залога (вещных правах,
правах, возникающих из договоров аренды, ссуды и т.п.). В случае
неисполнения залогодателем этой обязанности залогодержатель вправе
потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или
изменения условий договора залога, если иное не предусмотрено законом или
договором.
Имущество, принимаемое банком в залог, должно отвечать ряду
требований: находиться в собственности залогодателя, иметь денежную оценку
и быть ликвидным. Сумма залога должна быть больше суммы кредита и
достаточной для погашения основного долга банку, процентов по нему и
расходов по контролю и возможной реализации имущества. Дисконт (в
процентах) стоимости заложенного имущества зависит также от его вида,
износа, качества, возможного снижения рыночной стоимости.
Во избежание путаницы следует различать понятия залоговой маржи и
залогового дисконта. Дисконт - это скидка с оценочной стоимости залога,
которая может быть установлена безотносительно к конкретному кредитному
договору. Как правило, залоговый дисконт изначально устанавливается по
группам залогов и применяется при кредитовании по банку в целом. Размер
залогового дисконта устанавливается в размере от 10 до 50% и переоценивается
не реже одного раза в год. Залоговая маржа, в отличие от дисконта,
рассчитывается применительно к конкретному кредитному договору с учетом
справедливой цены залога, суммы кредита, срока и процентной ставки.
17
17
Трофимова М. Особенности оценки залоговых объектов недвижимостив условиях кризиса // Банковское
кредитование. - 2016. №1. - С. 49.
19
Использование залога имущества предполагает существование механизма
его применения. Действие залогового механизма, то есть процесса подготовки,
заключения и исполнения договора о залоге имущества, начинается с момента
рассмотрения кредитной заявки.
На рисунке 2 представлена схема действия залогового механизма с точки
зрения правовой оценки.
Рисунок 2. Структура залогового механизма
К основным этапам реализации залогового механизма относят:
выбор предмета и вида залога;
осуществление оценки предмета залога;
составление и исполнение договора о залоге;
порядок обращения взыскания на предмет залога.
К предмету залога относят: любое имущество, в том числе и его виды
вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества,
изъятого из оборота, а также прав, уступка которых другому лицу запрещена
20
законом; вещи и имущественные права, которые залогодатель приобретет в
будущем
18
.
Для того, чтобы имущество заемщика приобрело статус предмета залога,
нужно, чтобы оно соответствовало критериям приемлемости и достаточности.
С помощью критерия приемлемости отражается качественная определенность
предмета залога. С помощью критерия достаточности отражается
количественная определенность. Принято применять общие и специфические
требования при определении к качественной и количественной определенности
предмета залога.
В залоговый механизм включен выбор вида залога. К одному из видов
залога относят заклад. При закладе предполагается передача заложенных
ценностей кредитору, то есть банку. В этом случае заемщик остается
собственником заложенного имущества, но не может распоряжаться им и
использовать его
19
. При закладе кредитору переходит право пользоваться
заложенным имуществом, а так обязанность содержать и хранить предметы
заклада, нести ответственность при его утрате и порче.
Так как у банка нет складских помещений, заклады товарно-
материальных ценностей имеют ограниченную сферу применения. Предметом
заклада может выступать валюта, предметы искусства драгоценные металлы,
украшения, ценные бумаги и векселя.
При условии, что на предметы, оставленные у залогодателя, будут
наложены знаки, которые свидетельствуют об их залоге, то имеет место быть
твердый залог. Тогда заемщик не имеет права использовать заложенные
ценности. Применение твердого залога ограничено, так как он рассчитан на
предметы, которые не предназначены для текущего потребления и
использования в финансово-хозяйственной деятельности заемщика.
Одним из распространенных видов заклада при оставлении материальных
ценностей у залогодателя выступает залог товаров в обороте. В данном случае
18
Деньги. Кредит. Банки: учебник под ред. Е.Ф. Жукова. Юнити-Дана. 2013. С. 341.
19
Там же. С. 342.
21
залогодатель является непосредственным владельцем заложенных ценностей и
имеет право их расходовать. Залог товара в обороте применяют в
отечественной и зарубежной практике при кредитовании торговых компаний,
которые должны постоянно иметь у себя запас ценностей для выставления их
на продажу. При таком виде залога компания имеет право заменить одни
заложенные ценности на другие, однако условием их продажи является
возможность обязательного их возобновления в сумме реализованных
ценностей. Также распространенной банковской практикой является
установления для заемщика условия о неснижаемом остатке товаров на складе.
Данное условие позволяет кредитору минимизировать риски утраты предмета
залога.
Применение залога товаров в переработке (материалов) происходит при
кредитовании промышленных и сельскохозяйственных предприятий.
Особенностью данного вида залога является право заемщика пользоваться
заложенным сырьем и материалом, включенным в предмет залога, в
производстве и менять сырье на готовую продукцию. Допускается
перемещение предназначенных к переработке ценностей со склада в цех
предприятия
20
.
Так как в рыночной экономике конъюнктура товарной реализации может
быстро изменяться, то величина заложенных ценностей всегда будет выше
суммы выдаваемого кредита. Также стоит отметить, что при залоге товаров в
обороте, а также залоге прав требования заемщика к третьим лица с целью
минимизации кредитных рисков, а также принимая во внимание ликвидность и
возможности взыскания данного предмета залога, банком устанавливается
наиболее высокий залоговый дисконт, который в некоторых случаях может
достигать 60% от рыночной стоимости предмета залога.
Наряду с залогом товарно-материальных ценностей используют выдачу
кредитов под залог ценных бумаг. Основным критерием качества ценных бумаг
20
Романовский, М.В. Финансы, денежное обращение и кредит: учебное пособие / М.В. Романовский; под ред.
М.В. Романовского, О.В. Врублевской. — 2-е изд., перераб. и доп. — М. : Юрайт, 2014. — С.71.
22
с точки зрения их приемлемости в качестве залога служит возможность
быстрой продажи, а так же финансовое состояние эмитента.
ЦБ РФ определил перечень ценных бумаг, которые могут приниматься к
залогу с целью обеспечения возвратности займа. К ним относят:
котируемые ценные бумаги ряда государств;
облигации Банка России;
ценные бумаги и векселя, эмитированные Минфином России;
котируемые ценные бумаги третьих лиц;
собственные долговые ценные бумаги кредитной организации;
эмиссионные ценные бумаги юридических лиц, обладающих
устойчивым финансовым положением
21
.
Стоит отметить наличие определенных особенностей, связанные с
залогом при выдаче кредита под залог недвижимости. Здесь применяется залог
недвижимого имущества именуемый еще как ипотека.
Ипотека характеризуется следующим:
нахождением имущества у залогодателя во владении и пользовании;
возможность залогодателя самостоятельно распоряжаться доходом,
полученным от использования предметов залога;
возможность получения залогодателем под залог одного и того же
недвижимого имущества добавочных ипотечных ссуд;
обязанностью страхования предмета залога заемщиком, а также
регистрации обременения на предмет залога в пользу банка в
соответствующих органах;
наличием обязательства заемщика получать согласие кредитора на
последующее обременение предмета залога в виде последующего залога
перед третьими лицами или кредитными организациями, а также
21
Положение Банка России от 28.06.2107 г. № 590-П «О порядке формирования кредитными организациями
резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности» // "Вестник Банка
России", N 30, июль 2017.
23
обременения в виде передачи данного недвижимого имущества в
долгосрочную аренду.
простотой контроля залогодержателя за сохранностью предмета залога,
его состоянием.
Применение залога недвижимого имущества в обеспечение исполнения
обязательства заемщика перед банком происходит при выдаче долгосрочных
займов для населения с целью приобретения жилья, фермеров для
строительства и землеустройства, а также при кредитовании юридических лиц.
В Российской Федерации использование ипотеки, как обеспечения исполнения
обязательств заемщика по кредитному договору, регулируется Федеральным
законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)»
22
, а также ГК РФ
23
.
Федеральным законодательством установлены объекты ипотеки, к
которым относятся:
земельные участки;
предприятия, а также здания, сооружения и иное недвижимое имущество,
используемое в предпринимательской деятельности;
жилые дома, квартиры и части жилых домов и квартир;
дачи, садовые дома, гаражи и другие строения потребительского
назначения;
воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические
объекты.
Предметом залога при выдаче кредита выступает как имущество
заемщика, так и его права на имущество, а также получение денежных средств,
товаров, услуг или работ. В результате этого был выделен самостоятельный
вид залога в виде залога прав. Объектом залога в данном случае выступают
права требования Заемщика к его контрагентам, вытекающие из условий
22
Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ (ред. от 01.07.2017) "Об ипотеке (залоге недвижимости)" //
"Собрание законодательства РФ", 20.07.1998, N 29, ст. 3400.
23
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016) //
«Собрание законодательства Российской Федерации», 05.12.1994, N 32, ст. 3301