52
диторами, права требования которых возникли до опубликования первого
уведомления о реорганизации, требований о досрочном исполнении обя-
зательства или прекращении обязательства и возмещении убытков обще-
ство до завершения реорганизации в установленном порядке исполняет
эти требования (п. 2 ст. 60 ГК РФ).
7) Этап 7 - проведение сверки расчетов с налоговым органом.
8) Этап 8 - представление информации в органы Пенсионного фонда
РФ.
9) Этап 9 - подготовка к проведению общего собрания участников
выделяемого общества (для участников выделяемого ООО):
- Принятие уполномоченным лицом решения о созыве общего со-
брания участников каждого общества, создаваемого в результате реорга-
низации в форме выделения;
- Направление сообщения о проведении общего собрания участни-
ков каждого общества, создаваемого в результате реорганизации в форме
выделения;
- Направление (предъявление) предложения о выдвижении кандида-
тов в органы управления ООО, создаваемых в результате выделения.
10) Этап 10 - проведение общего собрания участников выделяемого
общества:
- Регистрация участников выделяемого ООО;
- Открытие общего собрания участников каждого общества, созда-
ваемого в результате реорганизации в форме выделения, выборы предсе-
дательствующего и организация ведения протокола;
- Порядок принятия решений на общем собрании участников выде-
ляемого общества;
- Занесение результатов голосования в протокол общего собрания
участников выделяемого общества.
Если членами создаваемого ООО являются участники реорганизуе-
53
мого ООО, то общее собрание участников выделяемого общества утвер-
ждает его устав и избирает органы общества (абз. второй п. 2 ст. 55 Закона
об ООО).Представляется, что при принятии этих решений должны приме-
няться по аналогии положения ст. 11 Закона об ООО, и решение об
утверждения устава должно приниматься всеми участниками создаваемо-
го общества единогласно, а избрание органов общества - большинством не
менее трех четвертей голосов от общего числа голосов участников такого
общества (п. 3 и п. 4 ст. 11 Закона об ООО).
11) Этап 11 - государственная регистрация общества, создаваемого в
результате реорганизации в форме выделения - подача документов в нало-
говый орган для государственной регистрации общества, создаваемого в
результате реорганизации в форме выделения.
Подача документов на регистрацию возможна после истечения 30
дней с даты второго опубликования сообщения о реорганизации ООО в
журнале "Вестник государственной регистрации" и 3 месяцев после вне-
сения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации. Реорганиза-
ция юридического лица в форме выделения считается завершенной с мо-
мента государственной регистрации последнего из вновь возникших юри-
дических лиц (п. 4 ст. 57 ГК РФ, п. 4 ст. 16 Закона о государственной ре-
гистрации, п. 3 ст. 51 Закона об ООО).
Если в учредительные документы продолжающего деятельность
ООО вносятся изменения, их государственная регистрация осуществляет-
ся в соответствии с п. 1 ст. 17 Закона о государственной регистрации. Ес-
ли в учредительные документы изменения не вносятся, уставный капитал
продолжающего деятельность общества не увеличивается, но меняется
состав участников ООО или размер принадлежащих им долей, либо иные
сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, необходимо использовать форму
Р14001 (п. 2 ст. 17 Закона о государственной регистрации).
12) Этап 12 - постановка общества на учет во внебюджетные фонды
54
и орган статистики:
- Постановка общества на учет во внебюджетные фонды;
- Постановка общества на учет в орган статистики.
2.3. Правопреемство и передаточный акт при реорганизации
юридического лица
В отличие от ликвидации, при реорганизации юридического лица его
права и обязанности не прекращаются. Реорганизация в любой форме влечет
за собой правопреемство - возложение на юридическое лицо, которое являет-
ся участником реорганизации или создается в результате реорганизации,
прав и обязанностей правопредшественника (реорганизованного юридиче-
ского лица, продолжающего деятельность после завершения реорганизации
или прекращающего деятельность в результате реорганизации).
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них пе-
реходят к вновь возникшему юридическому лицу (п. 1 ст. 58 ГК РФ).
При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу
к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического
лица (п. 2 ст. 58 ГК РФ).
При разделении юридического лица его права и обязанности переходят
к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным ак-
том (п. 3 ст. 58 ГК РФ).
При выделении из состава юридического лица одного или нескольких
юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реоргани-
зованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 4 ст.
58 ГК РФ).
При преобразовании юридического лица одной организационно-
правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой фор-
мы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении
55
других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отноше-
нии учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией
(п. 5 ст. 58 ГК РФ).
Таким образом, поскольку при выделении или разделении юридическо-
го лица после реорганизации образуется несколько юридических лиц, то для
целей определения правопреемника по конкретным правам и обязанностям
реорганизованного юридического лица Гражданским кодексом РФ преду-
смотрено обязательное составление передаточного акта.
В то же время, из ст. 58 ГК РФ следует, что для целей определения
правопреемника по правам и обязанностям юридического лица, переставше-
го существовать в результате реорганизации в форме слияния, присоедине-
ния, или преобразованного юридического лица не требуется обязательное со-
ставление передаточного акта, поскольку после завершения реорганизации
остается одно юридическое лицо - универсальный правопреемник всех прав
и обязанностей реорганизованных юридических лиц, существовавших до ре-
организации.
Факт правопреемства при слиянии и присоединении может подтвер-
ждаться:
- документом, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганиза-
ции юридического лица, созданного в результате слияния или присоедине-
ния, в отношении прав и обязанностей юридических лиц, прекративших дея-
тельность в результате реорганизации;
- документами юридических лиц, прекративших деятельность в резуль-
тате слияния или присоединения, определяющими соответствующие права и
обязанности, в отношении которых наступило правопреемство. Представля-
ется, что факт правопреемства при преобразовании также может подтвер-
ждаться документом, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реоргани-
зации преобразованного юридического лица.
56
При этом необходимо учитывать, что до 01.09.2014 статья 58 ГК РФ
предусматривала, что при реорганизации в форме разделения или выделения
права и обязанности переходят в соответствии с разделительным балансом,
при присоединении, слиянии и преобразовании - в соответствии с передаточ-
ным актом
1
. Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ (далее - Закон N
99-ФЗ) в нее были внесены, но указание на необходимость подготовки,
утверждения и представления в регистрирующий орган передаточного акта
при слиянии, присоединении и преобразовании или разделительного баланса
при выделении и разделении осталось в ряде федеральных законов, в частно-
сти:
- ст. 52-56 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с
ограниченной ответственностью" и ст. 16-20 Федерального закона от
26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", регулирующих соответ-
ственно реорганизацию ООО и АО;
- пп. "д" п. 1 ст. 14 и п. 3 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N
129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуаль-
ных предпринимателей".
Согласно п. 4 ст. 3 Закона N 99-ФЗ впредь до приведения законода-
тельных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории
РФ, в соответствие с положениями Гражданского кодекса РФ (в редак-
ции Закона N 99-ФЗ) законодательные и иные нормативные правовые акты
РФ, а также акты законодательства Союза ССР, действующие на территории
РФ в пределах и в порядке, которые предусмотрены законодательством РФ,
применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям Граж-
данского кодекса РФ (в редакции Закона N 99-ФЗ).
Как показывает практика, компании, проводящие реорганизацию в
форме слияния, присоединения или преобразования, в ряде случаев состав-
1
Долинская В.В. Несостоятельность. Реорганизация. Реструктуризация. // Законы России:
опыт, анализ, практика. - 2014. - №3. - С. 45.
57
ляют передаточный акт, в ряде случаев обходятся без него. При этом часть
компаний, которые не составили акт и не представили его на государствен-
ную регистрацию, проходят такую регистрацию без препятствий, части ком-
паний в государственной регистрации территориальный регистрирующий
орган отказывает по причине непредставления передаточного акта. Единой
позиции нет и в судах: часть судов считает, что составление и представление
передаточного акта на государственную регистрацию при реорганизации в
форме присоединения, преобразования и слияния не требуется по-
сле вступления в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ.
Все отказы в государственной регистрации, имели место в период дей-
ствия утратившего силу Административного регламента предоставления Фе-
деральной налоговой службой государственной услуги по государственной
регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных
предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств,
утв.приказом Минфина России от 22.06.2012 N 87н, пункты 20 и 23 которого,
предусматривали предоставление на государственную регистрацию переда-
точного акта при реорганизации в форме слияния, присоединения и преобра-
зования и разделительного баланса при реорганизации в форме разделения и
выделения. Из п.п. 20 и 24 действующего в настоящее время Администра-
тивного регламента предоставления ФНС государственной услуги по госу-
дарственной регистрации юридических лиц, физических лиц в качестве ин-
дивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств,
утв. Приказом Минфина России от 30.09.2016 N 169н, а также из разъясне-
ний ФНС России следует, что передаточный акт предоставляется на государ-
ственную регистрацию при реорганизациях в форме выделения и разделения;
при реорганизации в иной форме предоставление передаточного акта в реги-
стрирующий орган не является обязательным, поскольку противоречит по-
ложениям ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ.
58
При грамотном юридическом сопровождении данной процедуры мож-
но существенно снизить сумму налоговых отчислений, впоследствии пере-
числяемых в бюджет. Согласно данным таблицы, приведенной на Рисунке 4
наглядно видно, что оптимальным вариантом по сделке купли – продажи
имущества для целей налогообложения будет являться реорганизация ком-
пании в форме выделения. Данный процесс складывается из 12 основных
этапов.
Если при выделении или разделении юридического лица после реорга-
низации образуется несколько юридических лиц, то для целей определения
правопреемника по конкретным правам и обязанностям реорганизованного
юридического лица Гражданским кодексом РФ предусмотрено обязательное
составление передаточного акта. Как показывает практика, компании, прово-
дящие реорганизацию в форме слияния, присоединения или преобразования,
в ряде случаев составляют передаточный акт, в ряде случаев обходятся без
него. При этом часть компаний, которые не составили акт и не представили
его на государственную регистрацию, проходят такую регистрацию без пре-
пятствий, части компаний в государственной регистрации территориальный
регистрирующий орган отказывает по причине непредставления передаточ-
ного акта. Единой позиции нет и в судах: часть судов считает, что составле-
ние и представление передаточного акта на государственную регистрацию
при реорганизации в форме присоединения, преобразования и слияния не
требуется после вступления в силу Федерального закона от 05.05.2014 N 99-
ФЗ.
59
ГЛАВА 3. ПРОБЛЕМЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
3.1.Антимонопольная принудительная реорганизация: проблемы
законодательного регулирования и пути его совершенствования
1. В Законе о защите конкуренции (далее - ЗоЗК) содержится только два ос-
нования принудительной реорганизации юридических лиц
1
:
1) систематическое осуществление монополистической деятельности, зани-
мающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также не-
коммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей
доход (ч. 1 ст. 38 ЗоЗК);
2) создание коммерческой организации без получения предварительного со-
гласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или при-
соединения коммерческих организаций, в случаях, указанных в ст. 27 ЗоЗК,
что влечет принудительную реорганизацию в форме выделения или разделе-
ния в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание
привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в ре-
зультате возникновения или усиления доминирующего положения.
2. В связи с различными рыночными последствиями совершения разных сде-
лок по экономической концентрации должны быть использованы соответ-
ствующие им особые способы защиты конкуренции. В случае создания и
укрупнения юридических лиц защита должна быть направлена на увеличение
числа субъектов релевантного рынка, снижение размера рыночных долей
вновь созданных или укрупненных участников соответствующего рынка, что
может быть достигнуто путем использования структурно-организационного
способа защиты конкуренции в виде реорганизации или ликвидации юриди-
ческих лиц, возникновение или реорганизация которых приводят или могут
привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникнове-
1
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. От 29.07.2017 №279-ФЗ) "О защите
конкуренции" // СПС КонсультантПлюс
60
ния или усиления их доминирующего положения. Совершенно естественно,
что в противовес созданию и реорганизации юридических лиц путем слияния
и присоединения, обладающих потенциальной опасностью для состояния
конкуренции, используются обратные способы динамики юридических лиц -
соответственно, ликвидация юридического лица (если предварительно не
была согласована сделка по его созданию, формально нуждавшаяся в согла-
совании с антимонопольным органом) и реорганизация юридического лица в
виде разделения или выделения юридических лиц из состава укрупненного
юридического лица, возникшего в результате сделки по экономической кон-
центрации, совершенной в нарушение порядка ее предварительного согласо-
вания с антимонопольным органом, ч. 1 ст. 34 ЗоЗК не содержит указаний
относительно того, в каких случаях суд должен применять санкцию в виде
ликвидации юридического лица, а в каких случаях подвергать его принуди-
тельной реорганизации. Форма динамики юридического лица должна опре-
деляться судом не в зависимости от тяжести совершенного правонарушения,
а от способа динамики юридического лица, определяемого содержанием
сделки по экономической концентрации (создание, слияние, присоединение).
В соответствии с этим, следует, что правовым последствием создания юри-
дического лица с нарушением правил согласования сделки по его созданию,
определенных в ч. 1 ст. 34 ЗоЗК, должна являться ликвидация этого юриди-
ческого лица, правовым последствием антиконкурентного слияния юридиче-
ских лиц должно служить их разделение, а правовым последствием присо-
единения юридических лиц - выделение одного юридического лица из соста-
ва другого юридического лица.
Способ защиты конкуренции в виде реорганизации в форме разделения
или выделения, равно как и в форме ликвидации юридических лиц, нару-
шивших порядок предварительного согласования с антимонопольным орга-
ном сделки, соответствующей критериям, указанным в ст. 27 ЗоЗК, не дол-
жен квалифицироваться в качестве ретрибутивной (т.е. штрафной или кара-
61
тельной) санкции, а должен восприниматься в качестве разновидности спо-
соба защиты прав в виде восстановления положения, существовавшего до
момента совершения сделки. Применение правового средства в виде прину-
дительной реорганизации и ликвидации юридического лица направлено не на
восстановление имущественного или корпоративного положения участников
сделки, а имеет целью восстановление рыночного положения хозяйствующих
субъектов до момента совершения сделки, и осуществляется с целью восста-
новления прав конкурентов и контрагентов участников сделки по экономиче-
ской концентрации, нарушенных в результате концентрации уровня рыноч-
ной власти в руках хозяйствующего субъекта, созданного или реорганизо-
ванного с нарушением требований, предъявляемых к согласованию соответ-
ствующей сделки с антимонопольным органом.
3. Буквально толкование ч. 1 ст. 38 ЗоЗК указывает на то, что условие о не-
возможности вхождения в группу лиц организаций, вновь образованных в
результате принудительной реорганизации должно применяться только к
случаям разделения организаций. В итоге, если принудительная реорганиза-
ция осуществляется не путем разделения, а посредством выделения новых
организаций, то вновь образованный в результате выделения субъект может
входить в одну группу лиц с реорганизуемой организацией. Условие о том,
что созданные в результате принудительной реорганизации, применяемой за
систематическое осуществление монополистической деятельности субъек-
том, занимающим доминирующее положение, юридические лица не должны
входить в состав одной группы лиц, должно распространять свое действие не
только на случаи разделения организаций, но в равной мере и на случаи вы-
деления из их состава новых организаций. В ином случае в соответствии с
доктриной "единого хозяйствующего субъекта" в проведенных реорганиза-
циях будет отсутствовать практический смысл, так как вновь образованные
лица будут продолжать действовать на рынке в едином интересе, фактически