42
разделительного баланса с учетом отраженных реорганизуемой организацией
операций, указанных в п.п. 36 и 37 Методических указаний.
Соответственно, применительно к переданному основному средству -
объекту недвижимого имущества (зданию) это означает, что по состоянию на
дату государственной регистрации выделенной организации реорганизуемая
организация должна снять с баланса данное основное средство. А возникшая
организация на дату ее государственной регистрации должна учесть данное
основное средство с последующими налоговыми последствиями по налогу на
имущество организаций
1
.
2) Продажа доли компании, которой принадлежит недвижимость - продажа
доли в уставном капитале не облагается НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ),
при этом налогоплательщик не освобождается от обязанности платить налог
на прибыль организации.
Компания создает новое юридическое лицо и вносит недвижимость
в качестве вклада в уставный капитал. Далее она продает долю в уставном
капитале новой компании по рыночной цене.
Передача имущества в качестве вклада в уставный капитал
не признается реализацией (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Поэтому при передаче
активов в УК компании не нужно исчислять НДС и налог на прибыль (подп.
1п. 2 ст. 146, подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ). Если передающая сторона (прода-
вец) применяет общую систему, то с недоамортизированной части недвижи-
мости придется восстановить НДС (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ). Организация,
получившая объект в качестве вклада в уставный капитал, вправе принять
ту же сумму НДС к вычету (п. 11 ст.171 НК РФ)
2
.
Если продавец — физическое лицо и именно оно внесло недвижимость
в уставный капитал новой компании, то последствий по НДС не возникает.
Физические лица — не плательщики НДС. При продаже доли или ее части
1
Письма Министерства финансов РФ от 22.04.2008 N 03-07-11/155, от 30.07.2010 N 03-07-
11/323, от 11.01.2008 N 03-05-05-01/2 // СПС КонсультантПлюс
2
Путеводитель по налогам. Практическое пособие по НДС. // СПС КонсультантПлюс.
43
в уставном капитале общества учредитель-физлицо вправе уменьшить обла-
гаемые НДФЛ доходы на фактические расходы, связанные с приобретением
этих имущественных прав. Главное, чтобы человек документально подтвер-
дил эти расходы (абз. 2 подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ, п. 2 ст. 1 Федерального
закона от 08.06.15 № 146-ФЗ). Тогда учредителю вовсе не придется уплачи-
вать налог.
В качестве фактически произведенных расходов физическое лицо
вправе учесть денежную оценку вносимой недвижимости. Правомерность
такого подхода подтверждают контролирующие ведомства
1
. Если номиналь-
ная стоимость доли, оплачиваемой неденежными средствами, составляет бо-
лее чем 20 тыс. рублей, то в целях определения стоимости этого имущества
привлекается независимый оценщик
2
. Оценщик оценивает недвижимость, за-
тем учредитель-физлицо вносит ее в уставный капитал, после чего физиче-
ское лицо продает долю (рисунок 3).
Рисунок 3. Реализация объекта под видом доли в ООО
При осуществлении оптимального выбора из двух сценариев: продажа
или реорганизация компании, компания должна спрогнозировать расходы и
срок реализации каждого из них, а затем эти прогнозные данные сопоставить.
1
Письма Министерства финансов РФ от 10.02.2015 N 03-03-06/5604, от 24.11.15 № 03-04-
07/68229 // СПС КонсультантПлюс
2
Федеральный закон от 8 февраля 1998 № 14-ФЗ (ред. от 29.07.2017 №233-ФЗ) «Об обще-
ствах с ограниченной ответственностью» // СПС КонсультантПлюс
44
1) На первом этапе определяется стоимость предпродажной подготов-
ки компании.
Стоимость предпродажной подготовки складывается из суммы расходов
на мероприятия, проводимые в ходе этой процедуры. В их число включают:
инвентаризацию имущества и долгов компании;
аудиторскую проверку и формирование итогового заключения;
подготовку активов к оценке и продаже. В том числе подготовку тех-
нической документации, регистрацию права собственности и т. д.;
оценку стоимости продаваемой компании;
продажу компании. Подразумевается ее экспозиция на рынке (поиск
покупателя), заключение сделки и ее регистрация. К расходам, связанным
с этими мероприятиями, относятся стоимость услуг агентов, рекламных
объявлений, проведения торгов (если это предусмотрено законодатель-
ством), госпошлины за регистрацию сделки (если это предусмотрено до-
говором) и т. д.
2) На втором этапе определяется сумма затрат на реорганизацию ком-
пании.
Стоимость реорганизации компании будет зависеть от запланирован-
ных мероприятий, которые будут реализованы в ходе этой процедуры, а так-
же от сроков их проведения
1
.
Как правило, собственники задумываются о продаже компании, когда
она представляет какой-нибудь интерес для потенциальных покупателей и
они не собираются дальше заниматься этим видом деятельности. Поэтому
альтернативой этому способу получения дохода может стать реорганизация
компании в форме выделения. При такой форме реорганизации возможны
расходы, связанные со следующими обязательными мероприятиями:
инвентаризация активов и обязательств;
1
Путеводитель по налогам. Практическое пособие по НДС. // СПС КонсультантПлюс.
45
подготовка к реорганизации, в том числе оформление необходимых
документов (Приложение 1 - 6);
увольнение сотрудников;
подготовка и передача имущества, в том числе оформление технической и
правоустанавливающей документации, регистрация перехода прав соб-
ственности. Эти мероприятия происходят по той же схеме, что и, к приме-
ру, предпродажная подготовка имущества.
Сопоставление плановых расходов на реорганизацию и продажу ком-
пании представлено на Рисунке 4
Рисунок 4. Сопоставление расходов на продажу и реорганизацию компании
46
На основании данных таблицы наглядно видно, что расходы на прода-
жу компании будут меньше (1050 тыс. руб.), чем на ее реорганизацию
(1400 тыс. руб.). Однако прогнозный период реорганизации бизнеса (шесть
месяцев) в два раза может превысить срок его реализации (12 месяцев). Это
позволяет сделать для собственников заключение о том, что в случае отсут-
ствия покупателей им было бы проще реорганизовать компанию.
2.2. Порядок реорганизации общества с ограниченной
ответственностью в форме выделения
Выделением ООО признается создание одного или нескольких обществ
с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества
без прекращения последнего
1
.
При реорганизации путем выделения из состава юридического лица
"выходят" одно или несколько новых юридических лиц. При этом само юри-
дическое лицо, из которого произошло выделение, продолжает существовать.
В результате выделения могут образоваться организации только той
организационно-правовой формы, какую имеет реорганизуемая компания.
Это значит, что из общества с ограниченной ответственностью могут
выделиться только ООО, а из акционерного общества - АО и т.д.
В зависимости от конкретных причин и целей реорганизация в форме
выделения может осуществляться добровольно либо в принудительном по-
рядке.
Принудительная реорганизация юридического лица в форме выделения
осуществляется в целях ограничения монополистической деятельности субъ-
ектов предпринимательской деятельности
2
.
1
Федеральный закон от 8 февраля 1998 № 14-ФЗ (ред. от 29.07.2017 №233-ФЗ) «Об обще-
ствах с ограниченной ответственностью» // СПС КонсультантПлюс
2
Путеводитель по налогам. Практическое пособие по НДС. // СПС КонсультантПлюс.
47
В частности, Закон о конкуренции наделяет ФАС России правом при-
нимать решения о принудительном выделении, если со стороны организации
имеет место систематическое осуществление монополистической деятельно-
сти. Под систематическим осуществлением монополистической деятельности
понимается совершение в течение трех лет более двух выявленных в уста-
новленном порядке фактов монополистической деятельности.
Однако одних только фактов монополистической деятельности для вы-
дачи организации предписания о принудительном выделении недостаточно.
Принудительное выделение возможно, только если выполняются одно-
временно следующие условия:
- оно ведет к развитию конкуренции;
- имеется возможность организационного и территориального обособ-
ления структурных подразделений организации;
- между структурными подразделениями организации отсутствует тес-
ная технологическая взаимосвязь (в частности, если объем потребляемой
юридическим лицом продукции (работ, услуг) ее структурного подразделе-
ния не превышает 30% общего объема производимой этим структурным под-
разделением продукции (работ, услуг));
- у юридических лиц имеется возможность в результате реорганизации
самостоятельно работать на рынке определенного товара.
Только в том случае, если соблюдаются все вышеуказанные условия,
антимонопольный орган может выдать предписание о принудительном выде-
лении.
Организация обязана выполнить полученное предписание в срок, ука-
занный в предписании. По закону этот срок не может быть более шести ме-
сяцев
1
.
1
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. От 29.07.2017 №279-ФЗ) "О защите
конкуренции" // СПС КонсультантПлюс
48
Если организация не будет реорганизована в срок, определенный в
предписании антимонопольного органа, то последний может обратиться в
суд и иском о принудительном выделении.
В этой ситуации суд назначает внешнего управляющего организацией
для проведения реорганизации такого юридического лица.
С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят пол-
номочия по управлению делами организации. Внешний управляющий вы-
ступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный ба-
ланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными докумен-
тами юридических лиц, возникающих в результате реорганизации.
Утвержденные судом указанные документы служат основанием для
государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц
1
.
Добровольно процесс выделения происходит точно так же, как и при
других формах реорганизации, т.е. по решению учредителей (участников)
юридического лица либо его органа, уполномоченного на это учредительны-
ми документами.
Процедура реорганизации общества с ограниченной ответственностью
в форме выделения состоит из следующих этапов:
1) Этап 1 – подготовка к проведению общего собрания участников
ООО по вопросу реорганизации в форме выделения.
В свою очередь реорганизация ООО в форме выделения может быть
инициирована двумя способами в зависимости от того, по чьей инициативе
осуществляется данная процедура:
Внеочередное общее собрание инициирует уполномочен-
ный орган - принятие решения о проведении внеочередного общего со-
брания участников ООО по вопросу реорганизации в форме выделения
по инициативе уполномоченного органа;
1
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. От 29.07.2017 №279-ФЗ) "О защите
конкуренции" // СПС КонсультантПлюс
49
Внеочередное общее собрание инициируют уполномочен-
ные лица или органы:
- Направление требования о проведении внеочередного общего
собрания участников ООО по вопросу реорганизации в форме выделе-
ния;
- Получение ООО требования о проведении внеочередного обще-
го собрания участников по вопросу реорганизации в форме выделения;
- Рассмотрение требования о проведении внеочередного общего
собрания участников ООО по вопросу реорганизации в форме выделе-
ния;
- Принятие на основании требования решения о проведении или
об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников
ООО по вопросу реорганизации в форме выделения.
2) Этап 2 - инвентаризация активов и обязательств:
- Формирование инвентаризационной комиссии;
- Проведение инвентаризации активов и обязательств.
3) Этап 3 - подготовка документов для реорганизации ООО в форме
выделения:
- Подготовка проекта передаточного акта;
- Подготовка проекта устава.
4) Этап 4 - уведомление участников ООО о проведении общего собра-
ния по вопросу реорганизации в форме выделения - направление сообщения
о проведении общего собрания участников ООО по вопросу реорганизации в
форме выделения.
5) Этап 5 - проведение общего собрания участников ООО по вопросу
реорганизации в форме выделения - общее собрание участников ООО по во-
просу реорганизации в форме выделения может быть проведено двумя спо-
собами в зависимости от того, какой способ проведения указан в решении о
проведении такого собрания (Приложение 7).
50
В форме совместного присутствия:
- Регистрация участников, прибывших на общее собрание по вопро-
су реорганизации в форме выделения;
- Открытие общего собрания участников по вопросу реорганизации
в форме выделения, выборы председательствующего и организация веде-
ния протокола;
- Внесение участниками ООО дополнительных вопросов в повестку
дня общего собрания по вопросу реорганизации в форме выделения;
- Утверждение повестки дня общего собрания участников ООО по
вопросу реорганизации в форме выделения;
- Принятие общим собранием участников общества решений по во-
просам повестки дня о реорганизации в форме выделения;
- Занесение результатов голосования в протокол общего собрания
участников по вопросу реорганизации в форме выделения;
- Направление участникам ООО копий протокола общего собрания
по вопросу реорганизации в форме выделения.
В форме заочного голосования:
-Проведение общего собрания участников по вопросу реорганиза-
ции в форме выделения опросным путем (в форме заочного голосования);
- Принятие общим собранием участников общества решений по во-
просам повестки дня о реорганизации в форме выделения;
- Занесение результатов голосования в протокол общего собрания
участников по вопросу реорганизации в форме выделения;
- Направление участникам ООО копий протокола общего собрания
по вопросу реорганизации в форме выделения.
Принятие решения о реорганизации общим собранием участников
(единственным участником) реорганизуемого ООО (п. 1 ст. 57 ГК РФ, пп.
11 п. 2 ст. 33, ст. 39, п. 2 ст. 55 Закона об ООО).
Проведению общего собрания предшествует подготовка к его созы-
51
ву. Порядок созыва общего собрания предусмотрен ст. 36 Закона об ООО.
Общее собрание участников ООО, реорганизуемого в форме выде-
ления, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об услови-
ях выделения, о создании нового общества (новых обществ) и об утвер-
ждении передаточного акта, вносит в устав общества, реорганизуемого в
форме выделения, изменения, предусмотренные решением о выделении, а
также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об
избрании органов общества (п. 2 ст. 55 Закона об ООО, п. 4 ст. 58 ГК РФ).
Решение о реорганизации должно быть принято единогласно (абз.
второй п. 8 ст. 37 Закона об ООО).
Реорганизуемое ООО может являться единственным участником
выделяемого общества, в таком случае общее собрание реорганизуемого
ООО, помимо решения о реорганизации, также принимает решение о по-
рядке и об условиях выделения, утверждает устав выделяемого общества
и передаточный акт, избирает органы выделяемого общества (абз. третий
п. 2 ст. 55 Закона об ООО).
6) Этап 6 - уведомление о начале реорганизации:
- Направление уведомления о начале процесса реорганизации в ре-
гистрирующий орган (Приложение 8);
- Уведомление кредиторов о начале процесса реорганизации.
В течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о реоргани-
зации уведомляется орган, осуществляющий государственную регистра-
цию юридических лиц (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 ст. 13.1Закона о государ-
ственной регистрации).
После внесения регистрирующим органом в ЕГРЮЛ записи о нача-
ле процедуры реорганизации уведомляются кредиторы ООО путем опуб-
ликования уведомления о реорганизации в журнале "Вестник государ-
ственной регистрации" (п. 5 ст. 51 Закона об ООО, п. 2 ст. 13.1 Закона о
государственной регистрации, п. 1 ст. 60 ГК РФ).При предъявлении кре-